Prof. Pedro Barretto.

H 30 EXAMES conduzindo alunos APROVAO no EXAME DE ORDEM

DIREITO TRIBUTRIO PROF. PEDRO BARRETTO

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MANUAL ELABORAO DE RECURSOS

1 PARTE SEGUNDA FASE DO EXAME DE ORDEM

AUTORIA: Prof. Pedro Barretto

NDICE DO MANUAL DE RECURSOS

CAPTULO I INTRODUO

CAPTULO II - A ATUAL PROVA. COMENTRIOS SOBRE A CORREO. REFLEXES.

CAPTULO III DIFERENTES SITUAES RECORRVEIS. MADALIDADE DE RECURSOS.

CAPTULO IV COMO REDIGIR O RECURSO.

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CAPTULO V PONTOS PASSVEIS DE QUESTIONAMENTO NA PROVA DE DIREITO TRIBUTRIO e ELABORAO DOS RECURSOS

CAPTULO I INTRODUO
Meus amados alunos e alunas, diletos amigos que ganhei nessa maratona que foi a preparao para o VI Exame de Ordem, venho nesse momento me solidarizar com todos vocs e, dentro do que est ao meu alcance, oferecer a minha ajuda. Entendo que o jogo de cada um de vocs meu tambm, me considero verdadeiramente um jogador nessa batalha, e assim como me sinto vencedor quando vocs passam, me sinto derrotado conjuntamente quando a aprovao no vem. Logo, fao esse Manual gratuitamente pois acho que o mnimo que deve ser feito por um professor que se considera amigo dos seus alunos, num momento como esse, prestar essa ajuda, esse apoio tcnico. Di meu corao ver professores mercenrios (nunca sero MESTRES!!!) ENXERGAREM NA RPEROVAO DE SEUS ALUNOS A OPORTUNIDADE DE GANHAREM MAIS DINHEIRO, E COBRAREM FORTUNAS POR UM RECURSO! Isso me choca muito... No essa a funo de um mestre, e, mais do que isso, no esse o papel de um amigo. Amigos, poderia simplesmente dizer a todos que estou fora do pas, em frias (merecidas!) com meus filhos e esposa, num raro momento em que consigo passar alguns dias seguidos juntos com eles, sem estar viajando para dar aulas, dormindo longe, ou vendo os meninos em raros minutos do dia quando estou no Rio de Janeiro... Poderia dizer que infelizmente, dessa vez, no poderei ajudar, e como cada um adulto, cada um faa seu recurso. Pois . Mas eu sou o PB. E para quem me conhece, dizer isso, basta. Estou aqui. Ao lado dos meus. Meus alunos, meus soldados, meu comandados. Se confiaram em mim quando me escolheram como condutor na preparao, JAMAIS PERMITIREI QUE A CONFIANA SE QUEBRE. Estou e estarei do lado SEMPRE! Conversei com minha esposa, e ela, sempre me apoiando, entendeu. Ontem de madrugada virei a noite, e agora pela manh, ela foi com meus filhos ao Parque. Expliquei aos meninos que Hoje Papai no poderia ire estou aqui no hotel fazendo o Manual de vocs. Vamos em frente, essa nossa misso, e enquanto houver possibilidade, haver esperana. Nesse singelo Manual, preparado com imenso amor e que j utilizo h alguns Exames, sempre readequando-o para cada nova Prova, segue um rol de ensinamentos que lhes ser plenamente til para a elaborao dos recursos a que vocs faam jus. Nas linhas a seguir expostas ensino, de modo objetivo, quais so as mais normais situaes em que se interpe um recurso diante de uma correo imperfeita no Exame de Ordem.

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Procuro, antes de tudo, lhes permitir identificar que para cada tipo de situao apresentada temos diferentes formas de recursos a elaborar, e importante que vocs percebam isso. Para cada um dos casos que especifico, ensino como fazer o pedido recursal, desde o modo como escrever, a argumentos que devem ser utilizado, ao cuidado com a linguagem e forma de externar o pedido de reforma e o deferimento do grau. Por fim apresento alguns argumentos peculiares aos quesitos do Exame de vocs, nos pontos em que vejo como cabvel pedir, elegante e respeitosamente, deferimento de grau que n ao fora atribudo. Espero, do fundo do meu corao, que essa humilde ajuda possa lhes acudir nesse momento que tenho absoluta convico no dos mais confortveis. Esperana a ltima que deve levantar vo de nosso corao. Portanto, o jogo ainda no acabou. Leiam os ensinamentos que se seguem e espero que realmente consigam lograr xito no pleito. Nunca esqueam, estarei sempre aqui. Com vocs. Por vocs. Dando o meu melhor e realizando tudo que humanamente me cabvel. Recebam meu mais intenso sentimento de carinho nesse momento, de apoio, e nunca se esqueam que independente do resultado final, a vida segue, uma ddiva, muito maior que uma prova do Exame de Ordem, e, seja como for a resposta do seu recurso, o que mais deve ecoar em sua mente a certeza de que voc est dando o seu melhor. Se for da vontade de Deus que seja esse o seu momento, faa sua parte, faa seu recurso com carinho, e, em breve, estaremos comemorando a sua glria. Se, todavia, tiver que ser um pouquinho mais adiante, levanta a cabea, recomea a estudar, com a certeza inabalvel que cair faz parte de qualquer processo da vida, mas nos processos de construo do sucesso o saber levantar essencial. Se no der certo, peo a voc, guerreiro, que levante, que nunca desista do seu sonho, que recomece. Guerreiros no so os que no caem, pois somos humanos, falveis, e todos camos. Guerreiros so os que se levantam. Nunca esqueam disso. Por fim, peo licena ao momento de mgoa de todos, para no tpico seguinte, ao comentar a prova, tecer algumas palavras que sero um pouco duras, talvez no as mais doces de serem lidas nesse momento, mas palavras sinceras, de um amigo que ama o que faz e 101% profissional nesse projeto de preparao para a aprovao no Exame. Palavras que sero colocadas no como um sermo, mas sim no intento de oferecer uma reflexo e uma auto-crtica a todos. Amigos que se amam e se respeitam primam por falarem a verdade uns aos outros. Assim farei. No mais, toro sinceramente pelo seu sucesso nessa empreitada! Vamos em frente. Beijo no corao, Prof. Pedro Barretto, o SUPER do Exame de Ordem.
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CAPTULO II A ATUAL PROVA. COMENTRIOS SOBRE A CORREO. A PREVISIBILDIADE DESSE ESPELHO. UMA REFLEXO.
Meus irmos em Cristo, apesar da imensa quantidade de alunos aprovados, temos um grupo de amigos precisando de ajuda. Pois no conseguiram ter seus nomes na lista de aprovados. Esse grupo se divide em dois outros: o primeiro, numa situao mais tranqila, e creio que passar sem dificuldades nos recursos; o segundo, numa situao mais delicada. O primeiro grupo o dos alunos que responderam tudo certinho e os pontos, por falha humana na correo, no foram deferidos. Para esse alunos, o recurso simples, com explicarei adiante, e a pontuao tem que ser deferida. No sofram por isso, isso ocorre e faz parte do jogo. Infelizmente gera imenso desgaste, por infelicidade foi na prova de vocs, mas isso sempre ocorre. No recurso buscamos o deferimento da pontuao. O segundo grupo o dos alunos que no responderam como a Banca queria, no expondo em sua prova os itens do espelho. Para esses alunos, tentaremos alguns tipos de recursos e em alguns quesitos do espelho (poucos), e que ser passvel o questionamento. Amigos, pela primeira vez em mais de dez anos, est sendo realmente muito difcil preparar esses recursos. A prova foi muito transparente e o espelho est muito bem feito, bem amarradinho. Friamente falando, fora do calor da emoo, tudo que a Banca pontuou no espelho, legtimo. Poucos so os pontos passiveis de questionamento e neles que nos apegaremos, afinal, atuando agora como advogado de vocs, preciso questionar para tentar ajud-los, por mais que saiba da real dificuldade da misso nesse momento. Reafirmo pedindo maturidade a todos: o espelho est bem feito. E ele foi exatamente na linha do que falamos DURANTE TODA A PREPARAO!!!! MAIS DA METADE DA PONTUAO DA PROVA FOI DADA MERAMENTE A CITAO DE ARTIGOS DA CONSTITUIO, CTN, SMULAS E APENAS UMA LEI ESPECFICA, A LC 87/96 DO ICMS (na questo 3). Ora, quantas vezes falamos (desde a aula inaugural do Curso) que o espelho traria mais de um tero dos pontos em citaes de artigos e smulas??? Juntamente com a evoluo do grau de dificuldade da prova nos ltimos anos, evoluiu tambm a tcnica apurada na elaborao do gabarito. Olhem, sei que esto machucados com o momento, mas nem por isso escreverei aqui apenas palavras bonitinhasque quando estamos sofridos queremos ouvir. As vezes preciso dizer coisas sinceras, que doem num primeiro momento, mas que mostram as vsceras da verdade e no iludem com joguinhos de palavras que ludibriam a realidade e ocultam os erros. O perfil da correo, j alguns exames, exatamente esse. Confesso que a nica surpresa que tive foi na pea terem posicionado o ISS como tributo indireto e exigirem a aplicao dos requisitos da Smula 546/STF c/c art.166, CTN, j que esse entendimento (que certo e com o qual eu particularmente concordo) no defendido pela doutrina majoritria... Afora esse item, tudo que veio no espelho de pontuao no resto da prova toda, legtimo. Nas poucas brechas viveis, vamos recorrer sim, mas quero que tenhamos a conscincia que o espelho est muito bem feito, e essa a realidade do Exame hoje. A Banca amarra tudo na lei, na Constituio, no CTN, nas smulas. Mais de um tero da pontuao vem dentro dessa base. O que, alis, era sabido por todos os nossos alunos, ou estou contando alguma novidade agora para vocs?
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No aspecto doutrinrio, no que diz respeito ao contedo pontuvel, esse um fator imprevisvel, ningum sabe exatamente o que ser explorado como padro de resposta, ainda que saibamos que tem que estar vinculado ao contedo jurdico que circunscreve o tema enfrentado no quesito; todavia, preciso enxergarmos que, em qualquer prova de qualquer concurso, uma comisso julgadora tem o livre arbtrio de escolher certas balizas para pontulas e fazer delas o padro de respostas. As vezes sero mais rigorosos, as vezes menos. Nem sempre o candidato escreve na sua prova aquilo que a Banca queria e que escolheu como padro de resposta no espelho oficial apresentado. Entretanto, nessas situaes, inmeras vezes o candidato responde e maneira perfeitamente correta. E sabem o que ocorre? Fazemos o recurso! E sabem o que acontece? Muitas vezes, amigos, conseguimos em recursos que a Banca, lendo o recurso, atribua o ponto do quesito a alunos que expuseram raciocnio parecido, mesmo sem terem citado as expresses escolhidas pela Banca no padro de resposta. Isso ocorre, j consegui em incontveis recursos aprovar alunos assim; repito, dezenas e dezenas de alunos a cada Exame; tenho exemplos de alunos que tinham zerado a questo e receberam pontuao integral aps o recurso. Esse um tipo de recurso em que o candidato pede, sem criticar o espelho, que se leve em considerao resposta alternativa, que expe o mesmo sentido da resposta dada e sendo adequado para solucionar a questo, tendo seu raciocnio jurdico valorado. Muitas vezes d certo, ainda que no posso assegurar a ningum que o seu recurso, nessa situao, ser provido, ainda que possa garantir que ele passe a ter chances de ser provido. Em particular, entendo que dentro da discricionariedade que qualquer comisso examinadora tem, em qualquer prova de concurso e Exame de Ordem, a pontuao nessa nossa prova foi distribuda de forma razovel. Por favor, mais uma vez peo que leiam com maturidade essa palavras: a Banca realmente poderia fazer o que fez. Onde vislumbramos excessos, questionaremos. Todavia, dessa vez, nessa prova do VI Exame, entendo que o espelho est muito bem feito. E, do fundo do corao, muito poucas foram as surpresas. Observem: falamos exaustivamente que a banca L-E-G-A-L-I-S-T-A!!! Recordem-se, fiz vocs mesmos, os alunos, repetirem comigo diversas vezes em sala, em voz alta, lembram? Dizamos todos: a Banca LE-GA-LIS-TA!!!. Quantas vezes vocs me viram dizer isso, inclusive, DESDE O PRIMEIRO DIA DE AULA? Cheguei a afirmar a vocs que pelo menos trs pontos dos dez pontos viriam apenas de artigos de lei e smula... Pelo menos.., Pois ... E dessa vez, a banca se superou!!! Quase metade da pontuao da prova TODA veio em artigos de lei e smulas!!! Ou seja, 4.65 pontos dos dez possveis!!! Um total de 2,5 na pea e 2,15 nas questes Isso ruim??? Claro que no!!! Vocs tinham as leis na mo... As smulas, o CTN, a CRFB. Ora, a questo : vocs sabiam que seria assim? SIM!!! SIM!!! SIM!!! AMIGOS, QUANTAS MIL VEZES EU PEDI PARA LEREM A LEGISLAO DO IMPOSTO ANTES DE COMEAR A RESPONDER??? Vamos ser verdadeiros uns com os outros agora, estou do lado de vocs sempre, mas temos que saber assumir nossa falhas: a Banca trabalhou no CTN, na Constituio e nas Smulas; s isso. Nem explorou as leis esparsas, ressalva nica citao doa art.25 da LC 87/96 do ICMS (e, c entre ns, como assim fazer uma questo de ICMS e no ler a lei??? A resposta est na lei... No falei isso a vocs ANTES??). Reflitam: na pea, METADE DA PONTUAO (2,5) FOI DADA APENAS EM CITAES DE ARTIGOS!!! Amigos, qual a surpresa? E a Banca foi rigorosa ou
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tranqila? Aqui entre ns... Muito tranqila! Vamos juntos nessa interpretao: meio ponto foi dado para o art.165 (que nas nossas aulas era o ABAFA); ALGUMA SURPRESA AOS NOSSOS ALUNOS? Nenhuma! Mais meio ponto para o art.168 tempestividade; de novo: ALGUMA SURPRESA AOS NOSSOS ALUNOS? Alguma vez na vida fizemos uma repetitria sem citarmos o 168 e a tempestividade? Lembram do famoso jargo pecaremos pelo excesso, nunca pela omisso... A Banca legalista!!! Vamos citar e DESTACADO EM PRELIMINAR, PARA AJUDAR NA CORREO. Lembram? Pois ... Valeu meio ponto. Mais 1,5 pontos na citao ao art.150,III, b e c, CRFB/88. Alis, a pontuao do mrito se restringiu a esse 1,5. Caramba... Amigos, a Banca foi rigorosa no espelho??? Botemos a mo na conscincia, de verdade. Recordem-se das aulas... Eu, PB, tive um pressentimento imenso que o Princpio da Anterioridade poderia cair, e expliquei detalhadamente esse princpio... Lembram o que pedi a vocs que citasse na prova se ele casse? Amigos expliquei a vocs a ultratividade da lei velha, a aplicabilidade diferida da lei nova, FALEI QUE A LEI NO TERIA APLICABILIDADE IMEDIATA, pedi que citassem a expresso no surpesa, etc. E o que aconteceu? A BANA SEQUER EXIGIU ISSO, E PODERIA TER EXIGIDO! PEDIU APENAS O ART.DA CRFB/88 E DEU O PONTO!!! 1,5!!! E nas questes discursivas? Vamos fazer uma reflexo? Na questo 1 a Banca atribui 0,25 para quem citou a SUMULA 425, STJ (de corao, e no fica magoado comigo pelo que vou dizer, mas se voc no citou, FALHA SUA, falha grave!); na questo 2, a citao Smula 432 do STJ valeu 0,35 ; na questo 3, a banca cobra ICMS na exportao... creditamento...cesso de crdito... Como assim algum fazer a elaborao da resposta e no parar para ler antes o art.155 da Carta e a LC 87/96??? Ainda mais se no dominava o tema!!!! O QUE EU PEDI UM BILHO DE VEZES A VOCS??? VOU REPETIR: Antes de responder, ABRE A LEI!!! A RESPOSTA ESTAR NELAAAAAAA! ESTAR NO EU COLO! Todas as questes tem fundamentao legal, e que vale muito. Amigos, a Banca deu nessa questo 0,8 apenas em fundamentao de artigos!!! Atribuiu 0,3 no art.25,1, LC 87/96; cara, se o aluno lesse a lei, a resposta estava l!!! O art. AUTO-EXPLICATIVO!!! Na mesma questo, a Banca atribuiu mais 0,2 para quem citou o art.155,2,X, a, CRFB/88; gente, o art.que embasa a matria, o tema est escrito no artigo, LEIAM!!! S aqui foi meio ponto! Para quem teve a sacada de lembrar do principal princpio que rege o ICMS, a NO CUMULATIVIDADE, e citou o inciso dele na Constituio, oart.155,2,X, I, CRFB/88 conseguiu ganhar mais 0,3. Ou seja, na questo 3 os candidatos que apenas abriram a Constituio e a LC 87/96 conseguiram pegar at 0,8 na questo. Vejam, que nas trs primeiras questes, a pontuao de 1,4 PONTOS em 3,75 possveis (quase 40%) foi EXCLUSIVAMENTE EM CITAO DE SMULAS E ARTIGOS DE LEI. Por fim, na questo 4, a Banca atribuiu 0,75 para citao a artigos de Lei!!! Todos do CTN. Meus amigos, sendo muito verdadeiro com vocs, eu esperaria que at mesmo a Lei do IPI fosse pontuada... Cheguei a dizer isso na correo ao vivo no domingo ps prova. Pessoal, a questo envolvia IPI... Tributo indireto... Legitimidade para a repetio... Vamos l, qual o rigor que tanto esto batendo em a Banca exigir que o aluno citasse o art.166 do
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CTN? Veja, a Banca foi generosa, ela atribuiu o grau do quesito (0,35) para quem citou ou o art.166 ou a Smula 546 do STF; veja, se fosse rigorosa, exigiria as duas coisas (o que seria coreto e inclusive TODOS VOCS TINHAM ESSA REMISSO NO CTN); depois, atribuiu mais 0,4 para quem citou dois dispositivos do CTN sobre o IPI; qual a ilicitude disso? E, por acaso, ns sabamos ou no que a banca legalista e que tinham que citar os arts. Do CTN, da Constituio e da Legislao especfica??? Amigos, a Banca nem sequer pontuou a Lei do IPI e nem o Decreto regulamentar... Ou seja, nessa questo 4, 0,75 pontos foram atribudos apenas a citaes legais... todas do CTN...e pertinentes ao tema... A que concluso vocs vo chegar? Que somando a pea (2,5 pontos) mais as quatro questes (2,15 pontos) era possvel pontuar em 4.65 pontos apenas na base legalista da prova. Mais uma vez, nenhuma surpresa. E posso pedir uma reflexo? A prova disso a esmagadora aprovao, a imensa maioria dos nossos alunos passaram, pois foram treinados para fazerem exatamente isso... E fizeram! E passaram! Quanto aos pontos no direito material, vamos ser mais uma vez francos: ser que queremos ver a verdade como ela ou manipul-la para adequar ao ponto de vista que se torna confortvel para o que queremos? Na questo 1 falar que a lista taxativa quanto aos gneros (itens) e exemplificativa quanto s espcies, falar o bsico, o essencial sobre essa questo. Os que foram meus alunos, abram os cadernos agora a confiram... QUANTAS VEZES FALAMOS ISSO NA AULA DO ISS??? INTERPETAO TAXATIVA NA VERTICAL E EXTENSIVA NA HORIZONTAL??? FOI O P-A-D-R--O DE RESPOSTA! O que questionar? Cara, seria puxado se a Banca cobrasse conflito entre tipos abertos e fechados, liberdade fiscal x justia social, estado liberal x sociedade de riscos, tudo relativo ao tema... Se restringiu ao bsico... Questo dada... Na questo 2, envolvendo ICMS e ISS em material de construo... Pois ... No que caiu o item 7.02 da lista...nem preciso falar aqui que passamos horas falando desse item e que no sbado dei a smula, n??? Pois ... Qual a ilicitude de o espelho atribuir meio ponto a quem respondeu que no incide ISS nem ICMS? Isso no seria a resposta certa? Se a operao era interestadual, e o adquirente adquire para consumo, adquirindo o material comoinsumo para utilizar na obra, ele no deve pagar o difal do ICMS e nem deve pagar ISS; o nico tributo a incidir o ICMS cobrado 100% na origem, pelo Estado no qual se situa o fornecedor do material, no cabendo qualquer tributao contra a construtora... O gabarito est dentro do razovel.. No h qualquer aberrao... tanto que a maioria dos alunos citou esse fator na resposta... Vou fazer um modelo de recurso aqui, para tentar ajudar a galera que no pegou esse ponto, agindo como advogado dos alunos, mas, no meu foro ntimo, no creio que haja erro. Na questo 3, um pouco rigoroso o espelho... Aqui, vou tentar salvar pontos pros alunos. Acho que cabe. Mas nos ei se aceitaro. De todavia, vamos tentar. Existe um 0,45 aqui que passvel de questionamento. Quem no citou que a norma de eficcia plena (expresso que est NAS EMENTAS DOS JULGADOS DO STJ SOBRE O TEMA), e no fez a referncia do ltimo sub-item de pontuao, acho que d para questionar; o primeiro
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questionamento por no ser necessrio, por estar implcito na resposta dos que sustentaram que cabia a cesso nos termos do prprio art.25; a segunda, por inadequao pergunta. Apresentarei os recursos. Na ltima questo, a parte acadmica da resposta inquestionvel. Falar que o IPI tributo indireto O MNIMO, assim como diferenciar contribuinte de direito de contribuinte de fato, idem. Querem lembrar quando falamos disso? No domingo, na volta do carnaval, aula ao vivo na FORUM TV...Galera do Rio e do on-line, naquele domingo do mono-blocono Centro do Rio... Galera de Salvador, falei disso na aula que voltei do Carnaval... Cara, a banca nem entrou em detalhamentos sobre a substituio tributria, sobre os efeitos, se tinha ou no, etc. Apenas pontuou quem falou que o IPI era tributo indireto e quem diferenciou as modalidades de contribuintes. Pensem: isso foi batido nas aulas? Estava nos livros? Ento... Algum vcio na resposta... No. Nessa questo vou tentar um recurso nos itens referentes aos artigos do CTN que foram citados no espelho... Portanto, a mensagem que quero deixar : ser que devemos refletir e por um momento pensarmos se demos mole ou no? Ser que foi alguma surpresa a pontuao de 2,15 pontos em 5 possveis nas questes ser dada em artigos do CTN, da CRFB/88, da LC 87/96 e das Smulas? Ser que se cada um tivesse apenas citados esses artigos, as smulas, e feito uma boa pea, teria passado? A pea foi ou no DE GRAA? De novo, amigos... De novo... A reprovao faz parte do certame, tanto que atualmente, na realidade que o Exame feito, acho quase impossvel uma aprovao de 100% de alunos... Todavia, quando a imensa maioria passa, esse o termmetro que indica que a prova foi dentro do previsto. E quando falo a maioria no estou falando da maioria de todos que fizeram tributrio... Claro que no!!! Estou falando da maioria que foi bem orientada, como vocs que foram meus alunos... No devo falar pelos outros... Mas no nosso curso... Cara, todos, sem exceo, sabiam que a prova seria exatamente assim. A frmula da correo foi antecipada em sala de aula. E fomos treinados para respondermos dessa forma. Conheo a Banca na palma da mo e treinei vocs para isso, do jeito que foi...alis, preparei vocs para um nvel muito mais intenso de dificuldade... No tenho dvidas que vocs todos concordam com isso. Se a : maioria de vocs tivesse perdido, realmente poderamos dizer que a prova foi muito difcil (e nem por isso injusta)... Mas a maioria dos alunos passou... E, muitos, que sequer sabiam o conceito de tributo, lembram disso? A prova, na minha viso, foi totalmente previsvel. Continuo afirmando: para quem est bem orientado, treinado para saber manusear a lei e tem um professor que comenta todos os grandes casos concretos recentes na jurisprudncia do STF e STJ, tem um treinamento de petio inicial no perfil da Banca (sempre falei isso, lembram?), tem totais condies de passar. Agora, para os que no conseguiram, vamos levantar a cabea. Vamos tentar nos recursos aprovar mais alguns. E, se realmente no der, vamos juntar os caquinhos, amadurecer, e recomear. A vida segue e ela muito maior que o Exame de Ordem. E preciso ter a conscincia que a reprovao hoje um fenmeno normal, infelizmente... Antigamente, a mdia de aprovao na segunda fase era de 85%... s perdiam mdia de 15% dos alunos... Era normal os Cursinhos terem aprovao que beirava 100%... Hoje, afirmo,
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ISSO NO EXISTE MAIS!!! No ser aprovado no pode ser motivo de desespero, nem atestado de incompetncia. Isso faz parte e a nova realidade do exame, em que mdia de 50% perdem na segunda fase. Esse o jogo. Por fim, aps os comentrios um tanto quanto duros, mas sinceros, quero lembrar a vocs que o RECURSO UMA ETAPA LCITA DO CERTAME, FAZ PARTE DA PROVA, A TERCEIRA FASE. E MILHARES DE ALUNOS SO APROVADOS EXATAMENTE NO RECURSO. Vamos em frente. Gostaria, para encerrar esse tpico, de escrever algumas palavras de conforto agora. Vou resumir minha mensagem lembrando a vocs de sete letrinhas mgicas que devem estar muito latentes em seus coraes: GHAF GAF!!! Nunca, nunca, nunca se esquea disso. E vamos em frente. A vida continua. Estou aqui para tentar ajudar. Levantem a cabea e faam a parte de vocs, O resto, deixa na mo de Deus. Recorramos no que couber. Esperemos. Confiemos. E, como pedi a vocs na ltima aula: nunca paremos de estudar. Peo que recomecem desde j a estudar. a mais inteligente opo. VOCS SO TOTALMENTE CAPAZES DE PASSAR DE NOVO, NA PRIMEIRA FASE, SE FOR NECESSRIO. CONFIEM EM VOCS!!! GUERREIROS, GENTE. GUERREIROS!!!! FAIXAS PRETAS DA VIDA!!! No vamos abrir mo de nossos sonhos e nem agirmos como covardes. A vida nos testa. Est testando vocs. Tudo chega no seu tempo, Deus est sempre no controle de tudo, nunca duvidem disso. S no deixem de acreditar em vocs. E de fazerem suas partes. Vamos l. Garra, Enxuga essa lgrima e vamos em frente. GHAF GAF. AMO VOCS. MUITO, DO FUNDO DO MEU CORAO. BEIJOS A TODOS! PB

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CAPTULO III DIFERENTES MODALIDADE DE RECURSOS.

SITUAES

RECORRVEIS.

Meus amigos, aqui temos o mais importante ponto a ser detectado nesse nosso singelo manual de como recorrer no Exame da Ordem: fundamental vocs entenderem que existem diferentes situaes que so passveis de interposio de recursos, e, em cada uma delas, existe uma tcnica diferente a ser manuseada na elaborao do recurso por cada um de vocs. A ttulo de exemplo, observem as seguintes hipteses: numa primeira situao, podemos ter um candidato que teve sua pea no corrigida, em razo do fato de a Comisso Organizadora ter entendido que a pea profissional redigida foi inadequada; j numa segunda situao, completamente diferente, imaginem o candidato que teve sua pea corrigida, entretanto, no teve a pontuao merecida atribuda, por erro na formal na correo. Observem que, nos exemplos ilustrados (que traduzem o caso de alguns de vocs!) os recursos tem pedidos diferentes, tcnicas diferentes e fundamentos diferentes, correto? Pois . importante ter, em preliminar, essa conscincia, para que ento se possa ter xito na elaborao dos recursos e se ter ampliada a possibilidade de ter o deferimento do pedido de reforma. Destaco a seguir as trs mais comuns dessas diferentes situaes e vocs vero que em muitas delas vocs se enquadraro. Vamos l! 1 SITUAO:O CANDIDATO TEVE SUA PROVA CORRIGIDA, TODAVIA, EM DETERMINADOS QUESITOS APRESENTADOS NO ESPELHO DE RESPOSTA, NO TEVE O GRAU DEFERIDO, SENDO QUE RESPONDEU EXPRESSAMENTE O QUE FOI EXIGIDO PARA QUE A PONTUAO FOSSE ATRIBUDA.

2 SITUAO: O CANDIDATO NO ESCREVEU A SUA RESPOSTA COM AS MESMAS PALAVRAS OU DISPOSITIVOS CITADOS NO ESPELHO DE PROVA, ENTRETANTO, ELABOROU UMA RESPOSTA TECNICAMENTE CORRETA, EXPONDO, COM OUTRS PALAVRAS, O MESMO CONTEDO JURDICO EXIGIDO NO PADRO DE RESPOSTA DADO PELA COMISSO EXAMINADORA. 3 SITUAO: O CANDIDATO NO CONCORDA COM O GABARITO APRESENTADO PELA COMISSO EXAMINADORA, E APRESENTA FUNDAMENTOS JURDICOS PARA DEMONSTRAR QUE DEVE SER ACEITA SUA RESPOSTA COMO UMA RESPOSTA ALTERNATIVA.

4 SITUAO: O CANDIDATO QUE NO TEVE SUA PEA CORRIGIDA

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Nessas prximas linhas tecerei alguns comentrios relativos a cada uma dessas situaes, de modo a deixar claro quando estamos tratando de cada uma, e, assim, permitir a vocs identificarem nas suas provas quando estaro enquadrados em cada um desses casos, questo a questo. Vamos em frente! 1 SITUAO:O CANDIDATO TEVE SUA PROVA CORRIGIDA, TODAVIA, EM DETERMINADOS QUESITOS APRESENTADOS NO ESPELHO DE RESPOSTA, NO TEVE O GRAU DEFERIDO, SENDO QUE RESPONDEU EXPRESSAMENTE O QUE FOI EXIGIDO PARA QUE A PONTUAO FOSSE ATRIBUDA. Esse um recurso fcil de se fazer, no demanda grande desafio ao candidato. Esse recurso utilizvel sempre que o candidato respondeu exatamente aquilo que a Comisso Examinadora exigiu, nos mesmos moldes em que o espelho de prova especificou, mas, por uma falha meramente formal na correo da prova, no foi atribuda a pontuao devida em favor do candidato. O dever do candidato aqui nesse tipo de recurso apenas o de demonstrar que ele realmente citou em sua resposta o tpico exigido pela Comisso, informando a linha e o nmero da pgina em que consta a resposta e pedindo a atribuio do grau. O julgamento desse recurso traduz ato meramente vinculado, desprovido de qualquer discricionariedade por parte da Comisso Examinadora. Ela deve atribuir o grau, afinal, a resposta oferecida pelo recorrente em sua prova foi perfeitamente igual quela dada pela Comisso como correta. O candidato deve analisar cuidadosamente toda a sua prova e compar-la com o espelho oficial de resposta, detalhadamente, item por item, observando a pea e cada uma das cinco questes, verificando se houve ou no a essa falha de no ter sido atribuda pontuao. 2 SITUAO: O CANDIDATO NO ESCREVEU A SUA RESPOSTA COM AS MESMAS PALAVRAS OU DISPOSITIVOS CITADOS NO ESPELHO DE PROVA, ENTRETANTO, ELABOROU UMA RESPOSTA TECNICAMENTE CORRETA, EXPONDO, COM OUTRAS PALAVRAS, O MESMO CONTEDO JURDICO EXIGIDO NO PADRO DE RESPOSTA DADO PELA COMISSO EXAMINADORA. Esse um recurso muito comum, de legtimo direito, ainda que nem sempre seja aceito. O recorrente depender da boa vontade da Comisso Examinadora, ainda que, friso, de seu total direito ter a pontuao atribuda. Ocorre quando o candidato responde a questo formulada de modo perfeitamente correto, expondo raciocnio jurdico adequado e apresentando soluo ideal para o quesito formulado. Entretanto, no cita as expresses ou dispositivos legais citados pela Comisso Examinadora na formulao do espelho oficial de resposta. Existem diferentes maneiras de se afirmar a mesma coisa, de se expor a mesma tese, de se solucionar corretamente a mesma questo. O problema aqui apenas de linguagem, j que o candidato utilizou uma para exteriorizar a construo de sua resposta, porquanto a Comisso utilizou outra para deferir a pontuao. O trabalho do candidato nesse tipo de recurso o de demonstrar autoridade recursal que ele respondeu a pergunta adequadamente, no mesmo sentido do gabarito oferecido,
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apenas no utilizando as mesmas palavras citadas no espelho de resposta. O dever aqui o de permitir que a Comisso detecte que a resposta est correta e no mesmo sentido exigido no espelho oficial, apenas com outras palavras. H de ser citada a pgina e deve existir expressa referncia s linhas da resposta em que fica claro esse sentido correto da resposta. 3 SITUAO: O CANDIDATO NO CONCORDA COM O GABARITO APRESENTADO PELA COMISSO EXAMINADORA, E APRESENTA FUNDAMENTOS JURDICOS PARA DEMONSTRAR QUE DEVE SER ACEITA SUA RESPOSTA COMO UMA RESPOSTA ALTERNATIVA. Esse o recurso mais complicado. Entretanto, se for bem feito, e, acima de tudo, se houver humildade e bom senso da Comisso Examinadora, possvel que haja xito. Trata-se das situaes em que a Comisso atribuiu uma determinada resposta para o quesito formulado, sendo que existe divergncia doutrinria ou jurisprudencial quanto a essa resposta, e, nesse prumo, o candidato adotou resposta diferente da apresentada como adequada, em sentido diverso, adotando outro posicionamento, o qual, todavia, pode ser plenamente sustentado como correto. Aqui, no nem o caso de se questionar a veracidade do gabarito oferecido, mas sim de pleitear que se aceite gabarito alternativo. Ou seja, no de bom grado que o recorrente questione a legitimidade do gabarito oferecido, ainda que possa particularmente discordar e ainda que autorizadas vozes doutrinrias discordem do padro de resposta oferecido. A postura mais razovel, harmonizando inteligncia, respeito e elegncia, a de pedir que a Comisso consideretambm o padro de resposta adotado, expondo-se os fundamentos concretos e inabalveis para demonstrar que a resposta adotada tambm deve ser aceita como correta. 4 SITUAO: O CANDIDATO QUE NO TEVE SUA PEA CORRIGIDA Ensinarei a vocs como questionar. Essa sano (eliminao sem correo da pea) s pode ser aplicada nos casos taxativos do item 4.2.6 do edital, e, muitas vezes, ocorre desrespeito a ele, e, nos recursos, conseguimos, em diversas situaes, que a pea do candidato seja corrigida e pontuada. No uma garantia, mas a tentativa vlida. Para o pessoal que fez repetitria cumulada com anulatria, vamos tentar. Afinal, a pea no deixa de ser uma repetitria e a cumulao de pedidos no permite aplicar o item 4.2.6 do edital. Vamos fazer o modelinho de recurso e deixar prontinho para vocs.

CAPTULO IV COMO REDIGIR O RECURSO.

Algumas informaes tcnicas so fundamentais para que o recorrente possa ter o melhor xito possvel na elaborao de seu recurso, bem como, para evitar que alguns erros sejam cometidos. O ponto mais importante a ser percebido o de que existe um espao muito limitado para se elaborar o contedo do recurso. Ou seja, o nmero de linhas muito pequeno,
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ficando, por logo, bastante restringido o direito de defesa. Da ser vital que o recorrente tenha a sensibilidade de perceber que no pode perder seu pouco espao utilizando palavras desnecessrias, redundantes e que no so, de fato, importante para interferir no julgamento do seu pedido recursal. Na linha do exposto acima, no necessrio cumprimentar a autoridade revisora; jarges de tipo prezada autoridade revisora ou ilustre Comisso Examinadoraou douta autoridade corretora, e assim por diante. evidente que a boa educao recomenda um cumprimento respeitoso, e, c entre ns, gentileza sutil e inteligente sempre bem vinda, especialmente quando se pede algo a algum. Todavia, essa saudao no necessria e pode significar a falta de espao para citao de caracteres importantes no contedo do seu recurso, como, por exemplo, citao de julgados precedentes ou de dispositivos legais. O recorrente deve utilizar linguagem objetiva, sendo franco e direto, abordando sem voltas ou rodeios o tema. Especialmente em razo do pouco espao que possui para externar seus fundamentos de pedido recursal. Em hiptese alguma o recorrente deve criticar o gabarito oferecido, mas, sempre que discordar, se resumir a pedir aceitao para gabarito alternativo, no sentido de tambm se admitir a resposta que foi por ele dada. Jamais, jamais, jamais, pode ser deselegante ou desqualificar o espelho oficial de prova. Humildade e respeito so fundamentais, e, aqui, utilizados pela parte mais frgil, dependente, e que no tem o poder de deciso, revelam inteligncia emocional. Logo, a nvel de exemplo, podem ser utilizados jarges do tipo respeitando a resposta do espelho, pede vnia para postular que seja aceita, tambm, a resposta oferecida, a qual plenamente correta, face a..., ou, ento, no desmerecendo o posicionamento adotado pela Comisso Examinadora, pede que seja aceito gabarito alternativo, face os argumentos.... O recorrente, sempre que quiser fazer referncia a sua prpria pessoa, deve utilizar expresses como o recorrenteou o candidato. fundamental, FUNDAMENTAL, que, em cada quesito no qual se recorre, o candidato SEMPRE PEA, AO FINAL, A ATRIBUIO DO GRAU DEVIDO NA QUESTO. No adianta nada expor toda a fundamentao e NO PEDIR!!! O PEDIDO essencial, correto? Logo, em TODOS OS RECURSOS INTERPOSTOS, quesito a quesito, o candidato deve encerrar seu recurso com jarges do tipo face o exposto, pede atribuio do grau `x` no quesito ora questionado, ou, diante do feito, pleiteia deferimento da pontuao integral (ex: 0,5) no quesito ora questionado, ou, ainda, nesses termos pede reforma do grau atribudo para que seja deferida a pontuao de `x` no quesito ora recorrido. Quando o recurso for para pedir a atribuio do grau que no foi pontuado, nos casos em que o candidato citou a resposta exigida mas a Comisso Corretora no viu, basta ser direto e objetivo informando em qual linha de qual pgina da sua prova foi citada a resposta exigida pelo espelho de prova e pedir a atribuio do grau integral no quesito. Pode (e deve!) ser direto e objetivo.

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Quando, entretanto, o recurso for para pedir que a prova seja corrigida, nos casos em que ela no o foi em razo de eliminao do candidato por fora de a Comisso Examinadora ter entendido que a pea era inadequada, o candidato deve adotar algumas medidas especiais, para o que, peo carinhosa ateno agora. Nessas situaes, a dificuldade j comea no fato de que NO EXISTE UM ITEM PRPRIO PARA ESSE TIPO DE RECURSO. Ou seja, quando o candidato entra na internet, est na pgina para fazer o recurso, os itens que so oferecidos para ele impugnar e interpor recurso so os itens do espelho; ou seja, o candidato vai procurar e NO VAI ACHAR o item destinado a permitir o questionamento pela eliminao. Como agir? Recomendo que NO PRIMEIRO ITEM DA PEA PARA RECURSO (normalmente, na pontuao atribuda ao endereamento) o candidato interponha seu recurso pedindo a correo de sua prova, apresentando todos os argumentos devidos. Se esse primeiro recurso no for aceito, nenhum outro ser apreciado, pois o candidato continuar eliminado. Em todos os demais itens a recorrer, ao longo de toda a prova, o candidato deve iniciar todos os seus tpicos fazendo referncia ao recurso inicial. Nesse sentido, pode iniciar seus demais recurso com linguagens do tipo alm do exposto no recurso do item `x`, pede, no presente item, ..., ou, considerando o pedido recursal do item `x`, vem o candidato, no presente item, pedir.... Por fim, recomendo que cada candidato adqe o recurso que interpor com as suas prprias palavras, para evitar a crtica daquilo que se convencionou chamar de indstria dos recursos iguais. No que seja proibido, NO , e nem poderia ser. Todavia, de bom grado que cada candidato elabore seu prprio recurso, com base em todos os ensinamentos que nesse manual se expem, tomando como base e referncia os modelos aqui externados e se valendo dos argumentos jurdicos aqui expostos para sustentar seus pedidos de reforma de grau ou de deferimento de grau quando no atribudo. Afinal, odireito o mesmo para todos os candidatos.

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