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PROVA PENAL

PARTE I TEORIA GERAL DA PROVA


(Introduo) Verdade Real e Verdade Formal 1. CONCEITO Provar , antes de mais nada, estabelecer a existncia da verdade; e as provas so os meios pelos quais se procura estabelec-la. demonstrar a veracidade do que se afirma. Entendem-se, tambm, por prova, de ordinrio, os elementos produzidos pelas partes ou pelo prprio juiz, visando a estabelecer, dentro do processo, a existncia de certos fatos. o instrumento de verificao do thema probandum. Tourinho Filho

2. OBJETO DA PROVA Se pensarmos sob o enfoque da finalidade, ou seja, do objetivo, este no pode ser outro seno a convico do julgador. De outro lado, se pensarmos em objeto da prova, como aquilo que deve ser provado, este o prprio thema probandum. o fato. E fato o que no direito.

3. OBJETO DE PROVA Todos os fatos principais ou secundrios que reclamem apreciao judicial e exijam comprovao. Excluem-se os fatos notrios.

4. FONTE DE PROVA Tudo quanto possa ministrar indicaes teis, cujas comprovaes sejam necessrias. Assim, a denncia embora no seja elemento de prova uma fonte desta, pois contm indicaes teis, exigindo comprovao.

5. MEIO DE PROVA Tudo quanto possa servir, direta ou indiretamente, comprovao da verdade que se procura no processo. Ex.: testemunha, documento, percia, etc.

6. ELEMENTO DE PROVA

Todos os fatos ou circunstncias em que repousa a convico do juiz.

7. CLASSIFICAO DAS PROVAS Direta: refere-se ao prprio fato ou thema probandum. Ex.: testemunha di visu (ocular) Indireta: refere-se a outro fato que por ilao leva ao fato probando. Ex.: testemunha de auditu Pessoal: toda afirmao consciente, destinada a fazer f dos fatos afirmados. Ex.: testemunhas Real: a prova emerge do prprio fato, ex.: fotografia, exibio da arma, etc.

Quanto forma pode ser: Pessoal: afirmao de uma pessoa. Documental: afirmao por escrito. Material: qualquer materialidade que sirva de prova do fato probando.

8. PRINCPIOS DAS PROVAS P. Oralidade: em geral so produzidas oralmente. P. Comunho da prova: produzida a prova, esta pode ser usada por qualquer das partes. P. Contraditrio: produzida a prova por uma parte a outra tem o direito constitucional de poder se manifestar sobre ela.

9. PROVA EMPRESTADA aquela colhida em um processo e trasladada para outro. Est sujeita a novo contraditrio, sob pena de invalidade. 10. Liberdade de Prova O rol do art. 158 a 250, CPP exemplificativo. Limites: a) Qto. ao estado das pessoas. b) Qto. dignidade da pessoa humana e a moralidade. c) Outras esparsas na legislao.

11. Provas Ilcitas Art. 5, LVI, CF e Art. 157, CPP. A constituio no fez distino entre prova ilcita e ilegtima, de modo que, so inadmissveis em processo aquelas obtidas por meio ilcitos. Tais provas contaminam as que dela forem conseqentes, por conta da Teoria dos Frutos da rvore Envenenada. So exemplos de provas ilcitas: a confisso mediante tortura, soro da verdade, hipnose, teste do polgrafo, etc. 12. nus da Prova Art. 156, CPP. O nus cabe a quem alega, sem se olvidar do Princpio da Presuno de Inocncia. 13. Procedimento Probatrio a) b) c) d) Proposio ou indicao Admisso Produo Valorao

14. Sistemas de Valorao da Prova Ordlios juzos divinos, utilizando na Idade Mdia, cria-se que Deus haveria de intervir no julgamento em favor dos inocentes. Consistiam em testes que desafiavam a natureza, como fazer o acusado passar descalo por brasa sem gritar. Sistema da ntima Convico ou da Prova Livre Sistema das Provas Legais Sistema da Convico Motivada ou da Persuaso Racional do Juzo.

15. Teoria do Fruto da rvore Envenenada. Trata-se de uma doutrina do direito norte-americano , criada na Suprema Corte, no ano de 1920, tendo como precedente o caso Silverthorne Lumber Corporation VS. United Sates. Naquele julgamento foram utilizados documentos incriminatrios contra a empresa obtidos por agentes federais sem o devido mandado. A defesa alegou que os documentos no poderiam ser utilizados, porque violariam o direito de propriedade da empresa, que est ampara pela Quarta Emenda da Constituio Americana. A tese foi acolhida entendendo-se que a prova era nula assim como tudo o que dela decorresse. . A doutrina foi adotada pelo legislador brasileiro, no art. 157, do CPP, pelo qual: inadmissvel a prova obtida por meios ilcitos. A seu turno, a Constituio tambm afirma que as provas ilcitas no so admissveis.

O legislador no fez distino entre prova ilegtima e prova ilcita, tendo ambas o mesmo tratamento legal, qual seja a sua inutilizao. Tecnicamente, tem-se que prova ilegtima aquele que no pode ser produzida de nenhuma maneira, por exemplo, a tortura, o soro da verdade, etc.; prova ilcita aquela que, apesar de poder ser produzida, o foi sem as formalidades legais, por exemplo: a interceptao telefnica no autorizada. A doutrina funciona a partir do estabelecimento de um vnculo relacional entre a prova ilcita original e a que dela deriva, chamada de prova ilcita por derivao. Dizse que o fruto da rvore envenenada igualmente contaminado. Existem trs desdobramentos da presente da doutrina. comum que apaream nos livros com o nome de exceo doutrina, mas na verdade so hipteses de quebra do vnculo relacional entre a prova ilcita original e a supostamente derivada. a) Doutrina da Fonte Independente (Independent Source Doctrine). b) Doutrina da Conexo Atenuada (Attenuated Connection Doctrine). c) Doutrina da Inevitvel Descoberta (Inevitable Discovery Excpetion).

15.1. Prova Ilcita Pro Reo Garantia Fundamental Princpio da Proporcionalidade

16. Interceptao Telefnica Cf. art. 5, XII e Lei 9296/96. O que pode ser interceptado? Ada Pelegrini Grinover ltimo caso s comunicao telefnica. Porque uma norma protetiva de direitos e sua interpretao deve ser a mais restrita possvel. Comunicao telefnica a conversa feita pelo telefone. Fernando Capez, Luis Flvio Gomes a CF s permitiu a interceptao de comunicao telefnica. Entretanto, comunicao telefnica tudo aquilo que passa pelo telefone, ou seja, pode ser fax, email, etc. Tourinho ltimo caso no art. 5, XII, significa dados e telefone, por isso a redao do pargrafo nico do art. 1, da Lei 9.296/96. Polastri, Lenio Streck a CF de 1988 autorizou a interceptao de comunicao telefnica, s que no ela podia prever todos os avanos tecnolgicos que ocorreram nos ltimos anos. Cabe ao intrprete suprir tal deficincia. Todas as formas atuais de comunicao podem ser objeto de interceptao podem ser objeto de interceptao. FORMAS DE INTERCEPTO

1) Em Sentido Estrito duas pessoas Duas pessoas conversando e um terceiro interceptando sem conhecimento dos dois interlocutores. Feita nos moldes da Lei 9296/96 lcita. Escuta Telefnica: duas pessoas conversando e um terceiro interceptando com o conhecimento de um dos interlocutores. A escuta tratada na Lei 9.296/96? Dois entendimentos: 1. Sim, foi tratada e desde que seja realizada com ordem judicial vlida, conforme a doutrina majoritria e entendimento pacfico dos tribunais. 2. A escuta no est regulada na lei 9296/96, sendo, portanto, prova ilcita (Marcelus Polastri) Gravao de Conversa Telefnica: dois interlocutores conversando, sendo que um est gravando. Em regra, uma prova ilcita, porque extrapola os limites da Lei 9.296/96, contudo, excepcionalmente, pode ser usada para a defesa de um direito ou em favor do ru. Ateno expectativa de privacidade de intimidade.

PROCEDIMENTO DA INTERCEPTAO TELEFONICA A autoridade policial ou o ministrio pblico poder representar pela interceptao de terminal telefnico, para fins de investigao de crime punido, pelo menos, com pena de deteno. Em todo o caso, desde que haja indcios veementes de autoria ou participao daquele que ter o seu sigilo quebrado. A interceptao ter prazo de quinze dias, podendo ser renovado por igual perodo, entendo a jurisprudncia que no h limite de renovaes, desde que permaneam os motivos que ensejaram a quebra. CASO FORTUITO NA INTERCEPTAO TELEFONICA

CASO FORTUITO NA INTERCEPTAO

Gravao Ambiental mbito de proteo intimidade / privacidade art. 5, X, CF. Conceito: chama-se de gravao ambiental aquela realizada no meio ambiente, podendo ser clandestina, quando desconhecida por um ou por todos os interlocutores,

ou autorizada, quando com a cincia e concordncia destes ou quando decorrente de ordem judicial. Eugnio Pacelli de Oliveira A gravao pode ser de imagem e som. Em regra gravaes clandestinas so tidas por ilegais. Logo so inadmissveis no processo porque ilcitas. O STJ tem temperado tal ilicitude, pois a gravao clandestina pode ser feita por um terceiro, que no participa da conversa, hiptese em que seria efetivamente ilcita. Em algumas hipteses, a gravao feita por um dos interlocutores, sem o conhecimento do outro, para o fim de proteo de determinado interesse daquele, quando, dependendo do caso concreto, ser apta a excluir a ilicitude. A regra, porm, a inadmissibilidade das gravaes ambientais clandestina, por violao de direitos de terceiros ou do acusado. Pacelli