BIENES EN ROMA Y DERECHO CIVIL COLOMBIANO Es menester precisar que el trmino derechos reales no es romana, pero si lo es la clasificacin de los

derechos subjetivos en derecho protegidos con una accin real (actio in rem) y derechos protegidos con una accin personal (actio in personam). Esto para significar que la jurisprudencia romana plantea est clasificacin en el campo del derecho procesal y no desde el mbito del derecho sustantivo, como lo hace la dogmtica jurdica moderna y contempornea, a la que se acoge la legislacin en materia civil colombiana. Bajo ese presupuesto en Colombia, de los derechos reales se hace derivar las acciones reales y de los personales. Aspecto Que se evidencia en los artculos 665 y 666 del Cdigo Civil, cuyo tenor es el siguiente: Artculo 665. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. Artculo 666. Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales. (Subrayas y negrillas mas) En cuanto a las fuentes del libro II del Cdigo Civil, tenemos que la parte general, relativa a la doctrina sobre los derechos reales tomados sustantivamente y excluida la posesin, fue tomada del derecho romano puro, de las corrientes germanas y espaola. En relacin a la fuente germano es poco lo que aporta a la misma. Los modos de adquirir los derechos reales fueron estructurados con base en el derecho romano puro y l corriente germana. La posesin y las acciones, bien reales, bien posesorias, fueron extradas del derecho romano puro y de obras de dos grandes romanistas: POTHIER (corriente francesa y SAVIGNY (Corriente Germana). Aunque los juristas romanos nunca definieron la propiedad, sino que la vivieron y la intuyeron, la definicin que trae el Cdigo Civil es romana, obsrvese que se establece en el artculo 669, que El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella no siendo contra ley o contra derecho ajeno. O sea, es un poder jurdico total que el Titular ejerce directamente sobre una cosa corporal (plena in re potestas) para usar, gozar y disponer de ella (ius utendi, fruendi, abutendi), con exclusin de cualquier otra persona y dentro de lso lmites de consagra el ordenamiento jurdico. Conforme a la definicin de propiedad se predica que tiene dos elementos uno positivo y negativo, esta ltima relacionada con las limitaciones legales y convencionales de la propiedad, que nuestro ordenamiento recoge (no siendo contra ley), que desde el derecho antedecenviral y en las XII tablas aparecen las primeras restricciones de esta ndole al dominio. Aspecto que se va aumentando en el derecho romano (republicano al bizantino).

En torno a la expropiacin, se conoci en el derecho romano republicano y clsico, la que no fue objeto de regulacin expresa. La misma qued a a discrecin de los magistrados. Sobre el carcter individualista o privado de la propiedad, en el derecho postdecenviral el concepto de una propiedad mltiple o colectiva sobre la totalidad de una cosa o sobre las partes integrantes de esta siempre fue rechazado. El Derecho romano no favorece la copropiedad. Cuando existe, cada propietario o comunero pede dsponer libremente de su derecho y puede pedir en cualquier circunstancia la disolucin de la comunidad mediante la accin de divisin (actio comn dividendo), aspecto que se favorece y reglamenta en nuestra legislacin. El elemento del animus (subjetivo o formal, que consiste en la voluntad del sujeto de tener la cosa como suya: si no como propietario, al menos de manera exclusiva e independiente, el cual segn SAVIGNY interpretando este elemento enseo que era necesario el animus domini (voluntad de seor y dueo) tema que es recogido en nuestro Cdigo Civil. En el derecho romano no era necesario: poda darse o no darse; pero cuando no se daba, se requera imprescindiblemente la voluntad de tener la cosa como propia, esto es, de una manera exclusiva e independiente, animus rem sibi habendi, que llevar al poseedor a defenderla de los ataques de terceros. Con la salvedad hecha sobre la doctrina savigniana, son romanas las ideas que se establecieron en el Cdigo Civil, artculos 762 y 775, que rezan: Artculo 762. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal, tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifique serlo. Artculo 775.Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece. Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio En lo concerniente de a los modos de adquirir la propiedad, la divisin romana en naturales y civiles, no se recoge en nuestro ordenamiento, hecho que en el imperio perdi valor y sentido en el ao 212 d. C. (Constitucin antoniana) extendida a todos los sbditos del imperio. Lo mismo que en el derecho romano que en el Cdigo Civil Colombiano, los modos han sido taxativamente enumerados: Son originarios: la ocupacin, la accesin y la usucapin,; derivativos: la mancipatio, la in iure cesio y la traditio. La definicin de accesin que trae el artculo 713 de Cdigo Civil, que corresponde a un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles, no es romana, por cuanto la adquisicin de frutos es una accesin para nuestro ordenamiento, no as para el romano, en que ella se constituye en un modo autnomo de adquirir la propiedad. En el romano solo hay accesin en el supuesto que la cosa principal, perteneciente a un dueo, se junte una cosa accesoria perteneciente a otro. En el derecho Colombiano hay accesin an en la hiptesis de que sea la cosa

principal la que se junte a la accesoria y por consiguiente el dueo de esta se hace dueo del conjunto. La escuela romana sent una regla general, principal es la cosa de mayor valor, criterio que se recoge en el artculo 729 del Cdigo Civil, donde se establece: Artculo 729. Si de las dos cosas unidas, la una es de mucho ms estimacin que la otra, la primera se mirar como lo principal, y la segunda como lo accesorio. Se mirar como de ms estimacin la cosa que tuviere para su dueo un gran valor de afeccin. De la regla general se deriv la que si uno de los objetos de la accesin es el suelo, este valdr siempre como cosa principal: Superficies solo cedit, hecho que es plenamente valido en el derecho Colombiano En el derecho nacional positivo, la usucapio y la longui temporis praescriptio, se llama simplemente prescripcin adquisitiva ordinaria, la cual requiere posesin regular, es decir, justo ttulo y buena fe. El tiempo requerido es el mismo que exige el emperador bizantino. La tradicin romana hubo una sola palabra traditio, para designar dos fenmenos del derecho Colombiano, que corresponden a la tradicin y la entrega. En el derecho romano la traditio es entrega y la entrega es taditio, que se poda perfeccionar por una entrega material, simblica, ficticia, an sin entrega alguna, por la simple intencin de las partes (animus tradendi), por el nimo de traditar o por un documento escrito, segn las distintas pocas del derecho romano. En la normatividad colombiana, ni la tradicin es entrega ni la entrega es tradicin (inmuebles). Sin embargo en materia de muebles, la tradicin se perfecciona con la entrega de ellos. En cuanto a los inmuebles la tradicin se perfecciona con la inscripcin del ttulo en la oficina de registro de instrumentos pblicos. Referente a los derechos reales de uso y goce, la romanistica prefiere hablar de de derechos reales de goce y no de derechos reales de uso y goce. Conducta parecida que adopta el Cdigo Civil Colombiano, que al referirse a los poderes de la propiedad, calla el uso y slo habla del goce, como se desprende del contenido del artculo 669 inciso 1 y 823, con el siguiente texto Artculo 669. El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella no siendo contra ley o contra derecho ajeno. Artculo 823. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.