Existe propaganda eleitoral antecipada? Ou infrao ao processo eleitoral?

? O juiz pode agir de oficio antes do dia 06 de julho de cada ano eleitoral? Jos Herval Sampaio Jnior 1 O presente artigo tem como escopo analisar os regramentos normativos que regem o processo eleitoral na fase da propaganda eleitoral, mais precisamente no momento em que ainda no se permite, segundo a lei das eleies e resolues do TSE, o incio da propaganda propriamente dita, ou seja, antes do dia 06 de julho de cada ano eleitoral possvel que haja algum tipo de propaganda que possa ser feita tendente a persuadir o eleitor a votar em determinado prcandidato. E se acaso seja possvel em que termos a mesma pode ser formulada e em caso negativo o que deve ser feito e por quem, j que infelizmente muito comum, principalmente agora com a Internet e as Redes Sociais a utilizao de fotos, mensagens, vdeos, enfim manifestao de voto para determinadas pessoas que indiscutivelmente, segundo o j publicizado, sero candidatos nas eleies. Ressalte-se que formalmente s sero considerados candidatos e a justamente poder comear a campanha, se houver pelo menos pedido de registro de candidatura e este se d justamente um pouco antes do incio das propagandas. Antes de nos debruarmos sobre essas situaes, entendemos que imperioso esclarecer as diversas espcies de propaganda a fim de que no haja confuso, at mesmo porque o artigo que comentaremos com mais vagar da lei 9.504/97 (alterado pela lei 12.034/2009) e a resoluo 23.370/2011 trata justamente do que no se configura propaganda eleitoral antecipada, a qual juridicamente no deve existir, j que tal espcie de propaganda poltica s comea, repita-se, pelo menos em termos gerais no dia 06 de julho de cada ano eleitoral. Desta feita no h que se confundir propaganda eleitoral com propaganda institucional, propaganda partidria e propaganda intra-partidria, j que a primeira diz respeito as propagandas exercidas pelas entidades e rgos pblicos com relao a divulgao para a populao de suas atribuies e realizaes para satisfao dos interesses coletivos e nesse perodo deve ser procedida com muita cautela, pois no segundo semestre expressamente proibida. J a propaganda partidria permitida aos partidos polticos, por fora da lei 9096/95 (LOPP), para difundir as suas ideologias e programas de gesto de sua atuao, ou seja, totalmente desatrelada de qualquer articulao com relao s eleies e em ano eleitoral s pode acontecer no primeiro semestre, no sendo veiculada no segundo justamente para que haja a propaganda eleitoral. E a propaganda intra-partidria acontece justamente no seio interno das agremiaes partidrias e at mesmo coligaes com o intuito de convencer os seus filiados para que um
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Mestre e Doutorando em Direito Constitucional, Especialista em Processo Civil e Penal, Professor da UERN (Universidade do Estado do Rio Grande do Norte), UNP (Universidade Potiguar), ESMARN (Escola da Magistratura do Rio Grande do Norte), Coordenador Acadmico do Curso de Especializao de Direitos Humanos da UERN, Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual (IBDP), Membro da ANNEP(Associao Norte Nordeste de Professores de Processo), Juiz de Direito e Juiz Eleitoral da 33 Zona Mossor/RN.

deles seja escolhido como candidato do partido ou coligao, enfim so movimentaes internas que at mesmo antes das convenes partidrias pode se d e dentro dos limites inerentes a sua prpria finalidade, no se constituindo como propaganda eleitoral antecipada e essa como j declarada no deve existir juridicamente falando, mas infelizmente na prtica existe. Feitas essas consideraes iniciais, resta-nos agora adentrar em especfico ao tema que nos propomos e at mesmo por antecedente lgico imprescindvel que se responda ao primeiro questionamento que para ns a prpria pergunta j traz uma resposta, pois em que pese a utilizao do termo propaganda eleitoral antecipada no h que se falar antes do dia 06 de julho de propaganda permitida pelas leis e resolues a no ser as mencionadas anteriormente e desde que restrita aos seus fins. Essa concluso bem lgica dentro de toda a sistemtica do processo eleitoral e mesmo assim por mais incrvel que possa parecer os envolvidos, ou melhor, interessados em todo o processo eleitoral fazem vista grossa a esses regramentos e alguns tentam simular aparncia de legalidade de seus atos em razo do disposto no artigo 2 da resoluo 23.370/2011, que regulamenta e explicita o artigo 36-A da lei 9504/97, seno vejamos:
Art. 2 No ser considerada propaganda eleitoral antecipada (Lei n 9.504/97, art. 36-A, incisos I a IV): I a participao de filiados a partidos polticos ou de pr-candidatos em entrevistas, programas, encontros ou debates no rdio, na televiso e na internet, inclusive com a exposio de plataformas e projetos polticos, desde que no haja pedido de votos, observado pelas emissoras de rdio e de televiso o dever de conferir tratamento isonmico; II a realizao de encontros, seminrios ou congressos, em ambiente fechado e a expensas dos partidos polticos, para tratar da organizao dos processos eleitorais, planos de governos ou alianas partidrias visando s eleies; III a realizao de prvias partidrias e sua divulgao pelos instrumentos de comunicao intrapartidria; ou IV a divulgao de atos de parlamentares e debates legislativos, desde que no se mencione a possvel candidatura, ou se faa pedido de votos ou de apoio eleitoral.

A primeira situao descrita na lei nada mais do que a positivao do direito da imprensa de puder fazer livremente o seu trabalho, mesmo que seja cobrindo o processo eleitoral ainda no iniciado quanto fase de persuaso do eleitor. Antes da lei 12.034/2009, que passou a permitir essas entrevistas, muitas emissoras de rdio e televiso foram multadas e tiveram sua programao suspensa, pois inarredavelmente os pr-candidatos no se contentavam em responder to-somente as perguntas traadas pelo editorial do programa e a falavam de suas propostas de governo, o que levava as emissoras referida condenao. Muito se criticava essa norma que impedia a liberdade de manifestao de pensamento, o direito informao, enfim a atuao da imprensa. Em razo de tal fato que na nossa viso est correto, andou bem o legislador em expressamente permitir o que se afigura bem plausvel, ou seja, mesmo no havendo campanha o povo quer v os pr-candidatos expondo suas ideias, desde que esse no use a entrevista como parte de sua campanha que juridicamente no comeou, repita-se, e a a vedao existe quanto ao pedido de votos, mesmo que de forma implcita, o que salutar

para o equilbrio entre a informao jornalstica e o cumprimento da lei eleitoral. Outra prescrio da lei no sentido de que as emissoras obedeam ao princpio da isonomia e para ns a busca deve ser material, ou seja, tratar todos os candidatos igualmente mesmo, ou seja, cedio que algumas coligaes j postas so muito mais fortes em todos os sentidos, no s pela quantidade de partidos que aderiram ao mesmo, mas principalmente infelizmente pela fora poltica e econmica, logo independente de tudo isso a emissora deve chamar para entrevista todos os pr-candidatos obrigatoriamente, no se aplicando a regra do debate que s obriga a chamar as candidaturas que tenham representao no Congresso Nacional. Como juiz por obvio, respeito a posio do TSE, j que nesse sentido estou cumprindo a Constituio, que deu a tal rgo a ltima palavra quanto lei eleitoral. Agora nessa fase do processo que no se permite qualquer propaganda, a referida entrevista ou at mesmo debate deve necessariamente primar pela igualdade e com isso evitar o famoso direcionamento que as emissoras de rdio e TV por todo o pas fazem de seus pr-candidatos e isso lgico, j que infelizmente tais emissoras so propriedade na maioria dos casos desses polticos. Contudo a lei imps essa limitao que deve ser vigiada pelo Ministrio Pblico e Justia Eleitoral, no se permitindo que essas concessionrias de servio pblico descumpram a legislao eleitoral e passem o tempo todo dando destaque a alguma pr-candidatura. Fora do perodo eleitoral vimos isso diariamente e ao abrir a TV ou Rdio parece que s trabalha dado vereador, deputado, prefeito, governador etc, como se todos os outros no estivessem fazendo nada. A Justia Eleitoral, no nosso sentir, tem que ser bastante rgida para controlar esse desatino, mostrando aos jornalistas em geral que o seu editorial, mesmo que possa ser parcial e isso salutar em certo sentido, no perodo eleitoral tem limites claros, sob pena de v o seu patrimnio diminudo e at mesmo credibilidade, j que a programao suspensa ser fundamentada em descumprimento das regras democrticas do processo eleitoral estabelecidos por essa mesma classe poltica que a descumpre. O segundo inciso para ns o mais delicado, pois infelizmente as agremiaes partidrias tentam burlar a lei eleitoral e sob o plio dessa previso de possibilidade de movimentao interna dos partidos para a viabilizao das pr-candidaturas, cometem muitas vezes at crime eleitoral e isso precisa ser punido com muito vigor, j que a regra permissiva clara em permitir que haja encontros, seminrios e congressos para tratar de organizao dos processos eleitorais, planos de governos e alianas partidrias, da a pergunta que no quer calar ser que necessrio, por exemplo, fogos de artifcio, discursos acalorados de todos os integrantes maiores de cada partido e do pr-candidato, participao do povo e principalmente chamamento pblico para que os objetivos previstos acima sejam atingidos. Com todo respeito a quem pensa em contrrio, parece-nos que a resposta negativa e o que est se vendo por todo o pas o patente descumprimento do processo eleitoral, em que os partidos polticos que vo aderindo ao projeto estabelecido pelo partido principal que tem a pr-candidatura posta, semana a semana realizam comcios travestidos de movimentao intrapartidria, pois ao analisarmos alguns desses eventos no s por informao da mdia, mas muitas vezes pela qualidade de cidado que somos e nunca deixaremos de ser o que se v uma estrutura de comcio talvez mais articulada do que no perodo prprio, palanques, discursos, fogos de artifcio e principalmente muitos eleitores, que mesmo j tendo aderido a tal postulao, o recado por obvio no fica restrito aos mesmos e sim a toda a populao, j

que a imprensa tem o direito de cobrir aquele evento e ao proceder ao seu trabalho implicitamente auxilia a coligao no seu desejo de mostrar ao povo a sua articulao ilegal. O mais interessante de tudo isso que as provas de tal descumprimento da lei se d pelos prprios envolvidos, que na era da internet postam fotos, mensagens, vdeos, enfim tudo que est ocorrendo sem qualquer problema, como se fosse normal, o que no nosso entender facilita e muito a ao dos legitimados para a representao. Alm do mais como dito os meios de comunicao fazem o resto do trabalho, repita-se nesse caso de modo lcito, j que como bem decidiu o STF a imprensa deve ser livre, logo a cobertura de tudo isso natural, porm o que no pode ser aceito a impunidade dos que categoricamente descumprem a lei. Por que os detentores de mandato no mudam tudo isso e passam a permitir a propaganda eleitoral desde maio. Para a Justia Eleitoral seria at mais fcil, primeiro no seria chamada de autoritria por cumprir a lei e segundo no perderia tempo em fiscalizar, com todo respeito a quem pensa em contrrio, as movimentaes que procuram se travestir de legalidade, que nada mais so do que comcios em perodo no autorizado. Talvez pensamos que isto ocorra porque a classe poltica no queira infelizmente antecipar os gastos de sua campanha, ocorre que o custo dessa opo pela ilegalidade pode custar bem mais caro, j que as multas tendem a ser muito pesadas, justamente para servir de lio e o mais importante como aqueles gastos pelos partidos no tendem a ter prestao de contas, j que a propaganda no comeou, dependendo da intensidade do evento e o que ali aconteceu em termos de aliciamento do eleitor, acaso ocorrido, pode haver a devida conexo e no futuro pode haver, no nosso entender, o devido processo que conduza a uma cassao de registro e perda do diploma, ou dependendo das peculiaridades de cada caso e como as provas chegaram a Justia, at mesmo a perda do mandato. O que no se pode admitir em pleno Estado Constitucional Democrtico de Direito que as regras democraticamente estabelecidas sejam descumpridas de modo escancarado e nada seja feito. Isso sim que muito ruim para um pas que se encontra em pleno desenvolvimento e que tem uma Justia Eleitoral forte e respeitada. O terceiro inciso bem razovel e nada mais do que a possibilidade salutar de que haja as prvias partidrias para que a pr-candidatura posta, mesmo ainda no oficializada por conveno, que se d em outro momento, possa se viabilizar internamente falando, j que no se admite neste momento qualquer tipo de movimentao externa e isso deve ficar bem claro e talvez seja essa incompreenso ou claramente a tentativa de se burlar lei. Logo tal articulao mais do que lcita e como a lei enuncia a sua divulgao dentro do prprio partido ou at mesmo entre os partidos em caso de coligao, mesmo que informal ainda, s no se admitindo como infelizmente ocorre nos encontros que se d ares de propaganda e nessa peculiar situao no vimos tanta ocorrncia como no segundo inciso. Por fim e tambm como exerccio regular do direito, temos a previso de que os parlamentares livremente podem exercer o seu mandato e nesse caso a prova de que h utilizao indevida do mandato deve ser feita por quem alega, j que dentro do Direito, alegar e no provar o mesmo que no alegar. Portanto no se pode impedir que os detentores de mandato continuem legitimamente exercendo o poder dado pelo povo e em seus encontros, ou que venham a ser chamados, mesmo fora das casas legislativas, o que no se pode permitir

 que haja pedido de votos de qualquer forma, por uma situao bem simples, a campanha ainda no comeou. Desta forma essa ltima situao deve ser analisada com muito bom senso pela Justia Eleitoral, sob pena de os parlamentares serem privados por um tempo, mesmo que mnimo, de seu legtimo mandato, logo o que se recomenda que haja uma fiscalizao constante sobre esses atos e que se porventura, na forma do que costuma acontecer nas movimentaes travestidas de legalidade, ficar provado de que esto antecipando a campanha e at mesmo aliciando os eleitores haja a devida punio, no s para servir de exemplo a toda a classe poltica, mas principalmente para assegurar um pleito verdadeiramente limpo em todos os sentidos. Essa tarefa da Justia Eleitoral que no nosso sentir j comea no incio do processo eleitoral, segundo acertadamente deliberou o STF quando da anlise da lei da ficha limpa se d um ano antes e sem sombra de dvidas, junto com a fiscalizao dos atos dos partidos e pessoas na internet, as mais rduas e precisam ser melhor divulgadas, pois a populao precisa est consciente de como se posta a legislao, evitando com isso que a classe poltica se utilize de pessoas de boa-f, muitas vezes apaixonadas e iludidas possam se prejudicar, j que mesmo no se permitindo antes do dia 05 de julho qualquer movimentao pela internet, essas pessoas a quem a lei chama de terceiros em relao aos diretamente interessados no pleito tanto podem deliberadamente ajudar a uma pr-candidatura ou da mesma forma querer prejudic-la, da porque a Justia tem que est muito atenta a essa indiscutvel realidade quando da anlise de cada caso. Por fim dentro do que ns propomos no presente artigo, resta-nos a anlise da possibilidade do juiz de oficio instaurar procedimento para apurao da infrao eleitoral, j que no se pode juridicamente entender como propaganda eleitoral no momento comentado e nesse sentido em que pese em alguns casos como visto a prova da infrao ser bem fcil mais prudente que se aguarde a devida manifestao dos legitimados, sob pena de violao ao devido processo legal numa tica substancial2, pois dentro do sistema acusatrio imposto pela nossa Constituio, como j decidiu o STF, qual juiz ter realmente a iseno necessria se ao determinar a instaurao de procedimento acaba fazendo juzo de valor em momento indevido. Realmente a confiana nesse juiz fica no mnimo abalada, logo o mais razovel que se aguarde a devida manifestao dos legitimados. Assim enunciou o TSE na smula 18 conquanto investido de poder de polcia, no tem legitimidade o juiz eleitoral para, de ofcio, instaurar procedimento com a finalidade de impor multa pela veiculao de propaganda eleitoral em desacordo com a L-009.504-1997. O poder de polcia previsto na lei e regulamentado pela resoluo comentada no nosso entender atividade administrativa inerente fase de propaganda eleitoral propriamente dita, no tendo, por conseguinte natureza jurisdicional e deve ser assim procedido em razo de ser um poder-dever do Juzo eleitoral a fim de imediatamente inibir a continuidade do ilcito e assegurar em alguns casos a tutela especfica dos direitos violados, quando devidamente instaurado a representao, que indiscutivelmente fica a cargo dos legitimados, em especial o Ministrio Pblico.
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Para aprofundamento dessa idia indicamos o nosso livro Processo constitucional nova concepo de jurisdio, Grupo Gen, 2008.

O grande problema nessa seara que muitas vezes em um dado municpio todas as coligaes passam a descumprir a lei, no havendo por obvio, interesse de nenhuma em proceder a representao da outra e nesse caso deve a populao enviar a denncia da ilegalidade para a Justia Eleitoral, que reduzindo a termo encaminhar ao Ministrio Pblico, ou diretamente a este a fim de que o processo tenha o seu comeo e ai sim, estabelecido o contraditrio, possa o juiz decidir com a iseno e imparcialidade indispensvel a sua atividade jurisdicional. Nesse pensamento que na qualidade atual de juiz eleitoral em uma cidade de mdio porte estamos trabalhando de ofcio com a devida orientao de toda a comunidade, no s com relao aos problemas ora enfrentados, mas principalmente nos que estamos chamando de Conscientizando o eleitor na rua a fim de que os eleitores possam d o devido valor ao seu voto e ficarem ao mesmo tempo cientes de que se receberem qualquer vantagem econmica em troca de seu voto so to corruptos quantos os polticos que ainda insistem com essa ttica atrasada, totalmente ilegal e principalmente criminosa. Logo, porque no informar ao povo claramente os seus direitos e deveres da mesma forma que a classe poltica, ou seja, a Justia Eleitoral se aproximando do povo, razo de ser de sua existncia para conscientiz-lo de que no pode vender seu voto ou troc-lo. Tenho certeza de que o nosso TRE/RN encampar tal projeto at mesmo porque j trabalha um muito semelhante, qual seja, a Corte mais perto de voc. Desta forma entendemos que ao invs de agir de ofcio nesse perodo, colocando em xeque as garantias constitucionais processuais dos cidados e das pessoas jurdicas, o melhor nessa situao momentnea o agir de ofcio quanto s orientaes de toda a comunidade, em especial sobre o problema enfocado e a conscientizao do voto livre e limpo, porque a teremos um Estado respeitante de suas regras democrticas. Concluindo enunciamos que no h o que se falar juridicamente em propaganda eleitoral em perodo anterior a 06 de julho, nem mesmo na Internet, como decidiu o TSE recentemente em relao ao Twitter e todos esses atos por ns relatados so indiscutivelmente infraes ao processo eleitoral como um todo e em que pese o Juiz no dever agir de ofcio, quando devidamente representado deve agir com o rigor necessrio para punir os infratores, bem assim analisar a possvel conexo com atos que segundo a lei possam levar a cassao do registro, perda do diploma e at mesmo do mandato, tudo para que nessa eleio no s tenhamos candidatos formalmente ficha limpa, mas um processo eleitoral todo limpo materialmente e livre de quaisquer formas de abuso, e em isso ocorrendo podemos dizer que verdadeiramente vivemos em um Estado Constitucional Democrtico de Direito.