PROCESSO CIVIL 1 AULA - PRINCPIOS PROCESSUAIS DEVIDO PROCESSO LEGAL FORMAL X DEVIDO PROCESSO LEGAL SUBSTANCIAL: Trata-se de uma

a diviso bastante conhecida no Brasil. O devido processo legal formal o conjunto das garantias processuais mnimas para que um processo seja constitucionalmente devido (aspecto processual - contraditrio, ampla defesa, proibio de prova ilcita). Nos EUA desenvolveu-se a ideia de que o devido processo legal tambm garante um aspecto substancial, entendeu-se que as decises alm de terem de ser formalmente devidas (em conformidade com as exigncia processuais) deveriam ser substancialmente devidas, isto , em seu contedo fossem justas. Para ser justa, uma deciso no basta ser formalmente correta, mas tambm substancialmente adequada. Tem o objetivo de controlar o contedo das decises. O devido processo legal substancial foi adotado pela jurisprudncia brasileira, especialmente o STF. De ver-se que esta Corte construiu o devido processo legal substancial como FUNDAMENTO DA MXIMA DA PROPORCIONALIDADE (EQUIVALNCIA ENTRE DEVIDO PROCESSO LEGAL SUBSTANCIAL E DA RAZOABILIDADE CARACTERSTICA PECULIAR). Alguns doutrinadores criticam o STF, considerando falta de tcnica nos seguintes fundamentos: 1) O STF no segue o entendimento original dos EUA sobre devido processo legal substancial; 2) A proporcionalidade deve ser extrada de outros textos constitucionais, mas no do devido processo legal (princpio da igualdade ou do Estado de Direito); ambas as crticas so corretas: a 1 est correta do ponto de vista histrico (os americanos entendiam que o due process of law serviria para aplicar direitos fundamentais no tipificados; porm, o Brasil no necessita deste entendimento, j que a CF estabelece o rol de direitos fundamentais como exemplificativo); a 2 crtica est correta na medida em que a proporcionalidade pode ser extrada de diversos textos constitucionais, no estando incorreta a crtica, todavia no h que se falar em exclusividade de fonte, os princpios so retirados de diversos dispositivos (devido processo legal como proporcionalidade entendimento indito do Brasil). OBS: no Brasil existem trs correntes a respeito da proporcionalidade: 1) Proporcionalidade como princpio; 2) Proporcionalidade como regra (Virglio Afonso da Silva); 3) Proporcionalidade como postulado, uma outra espcie de norma, norma sobre normas, que o pensamento de Humberto vila; OBS: se possvel ler texto de Humberto vila em que ele critica o devido processo legal substancial nos moldes em que o STF compreendeu - O que o devido processo legal?. Do devido processo legal decorrem TODOS os demais princpios constitucionais aplicveis ao processo, sendo que alguns deles esto expressos em texto constitucional: contraditrio, ampla defesa, durao razovel do processo e a publicidade. Alm destes existem outros princpios constitucionais do processo implcitos na CF: adequao do processo, efetividade e boa-f processual. CONTRADITRIO: ao lado do processo legal a outra grande estrela do carter constitucional do processo, no h processo devido sem contraditrio. O contraditrio garante o direito de ser ouvido, de poder participar (dimenso formal), de poder influenciar a futura deciso (dimenso material). Um exemplo desta acepo material o direito de produzir prova. Se a parte ouvida sem possibilidade de prova ocorre obedincia to somente acepo formal do

contraditrio. A parte alm de ser ouvida deve ter lavado em considerao os seus fundamentos, sem que haja uma deciso originariamente tomada. O juiz que quer trazer ao processo uma questo que ningum suscitou (ex officio) deve intimar as partes para se manifestar sobre ela, pois isto garante a acepo material do contraditrio (ex: o juiz pode reconhecer a prescrio em execuo fiscal de ofcio, mas deve intimar a Fazenda pblica da possvel ocorrncia de consumao do prazo prescricional - Art. 40, 4, da Lei 6.830). O contraditrio deve ser considerado substancialmente, de forma a possibilitar a parte de convencer o julgador. O contraditrio a forma de evitar a supresa, cnone do Estado Democrtico de Direito. AMPLA DEFESA: , nada mais, nada menos, o aspecto substancial do contraditrio, tornando a manifestao da parte capaz de influenciar o julgador. Esta influencia realizada por meio de um arsenal de instrumentos de defesa de sua posio no processo. DURAO RAZOVEL DO PROCESSO: um processo para ser devido tem de demorar apenas o tempo necessrio prolao de uma deciso justa, isto , a durao do processo tem de ser razovel durao do problema. A CF no se refere celeridade do processo (o processo no tem de ser rpido). A demora do processo em certa medida tambm um direito fundamental, pois deve ter um mnimo de tempo que permita parte influenciar a deciso. Agora, se a demora infundada e irrazovel no h que se falar em direito fundamental. A razoabilidade um conceito indeterminado, no dando para saber a priori qual o tempo de demora de um processo. As circunstncias do caso concreto que determinaro se a demora razovel ou no. Devem ser levados em considerao os seguintes critrios: 1) Complexidade da causa; 2) Estrutura do Judicirio; 3) Comportamento das partes; 4) Comportamento do juiz (estes critrios foram desenvolvidos pela jurisprudncia do Tribunal Europeu de Direitos Humanos); PUBLICIDADE: o processo para ser devido tem de ser pblico, para ser possibilitado o controle do exerccio do poder. Interessante observar que a Sesso da Suprema Corte Americana privada, no Brasil no, as sesses do STF so pblicas e televisadas. No Brasil no se permite nenhuma hiptese de deciso secreta (Art. 93, XIV, da CF). As hipteses de restries pontuais na publicidade do processo nos casos de proteo da intimidade e do interesse pblico. Estas restries s podem ser pontuais, sem suprimir a publicidade do processo, apenas restringindo-a. ADEQUAO DO PROCESSO: as regras processuais devem ser adequadas. No basta que o processo esteja em conformidade com a lei, mas tambm deve ser adequado, mediante a verificao de trs critrios: 1) Adequao objetiva do processo (o processo deve ser adequado ao seu objeto, isto , aquilo que ser por ele discutido). Alguns temas discutidos em processo possuem regras processuais prprias. intimamente relacionada com a instrumentalidade do processo; 2) Adequao subjetiva do processo (o processo tem de ser adequado aos sujeitos que dele vo se valer), isso justifica a diferenciao entre diversas pessoas em sua relao processual. O princpio da igualdade, tambm ao lado do devido processo legal, impe a adequao subjetiva do processo; 3) Adequao teleolgica (as regras processuais devem ser adequadas aos fins do processo). A exigncia da

adequao sempre foi visto como direcionado ao legislador, para que este crie regras processuais adequadas ao objeto, aos sujeitos e aos fins do processo. A doutrina moderna entende ser aplicvel a adequao do processo ao magistrado, de forma que o juiz proceda a adequao do processo mediante as circunstncias do caso. Temos como expresso deste princpio a possibilidade de extenso do prazo de defesa nos casos em que a petio inicial possuir vasta documentao, revelando uma ao complexa. H um caso concreto em que o juiz limitou a quantidade de pginas de uma petio que possua 800 folhas, de forma a observar a adequao do instrumento ao processo. Se a situao foge ao padro da norma, pode o juiz adequar a lei s circunstncias do caso. tambm chamado de adaptabilidade do processo, elasticidade do processo ou flexibilidade do processo (h previso expressa no Direito Portugus). EFETIVIDADE: revela um processo que consiga concretizar e materializar os direitos, sem apenas reconhec-lo. Baseia-se no direito efetividade, como direito fundamental. O Direito Brasileiro e o Direito Europeu foram fortemente influenciados pelo Direito Romano, por sua vez, este direito foi fortemente influenciado pelo cristianismo. Esta doutrina possui uma moralidade que se pauta no perdo, na piedade, na compaixo, na solidariedade e na misericrdia. Por bvio que estas caractersticas foram inseridas no direito. Os credores so os titulares da piedade e da misericrdia, pois esto em posio ativa na relao, neste sentido surgiu o princpio do favor debitoris, como expresso da necessidade de proteo do devedor. Assim, efetivar o direito proteger o devedor, o discurso pr credor no condiz com a natureza do nosso Direito. Porm, o discurso da efetividade hoje um discurso pro credor, com vistas a resolver a tenso entre o direito fundamental a efetividade e o direito dignidade do executado (a efetividade direito contraposto dignidade do executado). BOA-F PROCESSUAL: a boa-f utilizada em duas acepes: 1) Como um fato jurdico (boa f subjetiva), como boa inteno, como comportamento regular, o sujeito est acreditando que est em um comportamento regular (subjetivamente); 2) Como uma norma (boa-f objetiva), isto , a norma da boa-f, sendo aquela que impe comportamentos ticos e leais, pouco importando se o sujeito estava ou no de boa-f subjetiva (pouco importa saber se ele est ou no mal intencionado). Esta segunda acepo da boa f (objetiva) que caracteriza o princpio da boa-f, tanto faz se referir boa-f objetiva como ao princpio da boa-f. Na Alemanha foi desenvolvido o entendimento de que a boa-f aplicvel a qualquer relao jurdica, inclusive as relaes processuais. Qualquer sujeito do processo sofre incidncia deste princpio, inclusive os auxiliares da justia, bem como o juiz e o membro do parquet. A base normativa deste princpio o devido processo legal, como fundamento, e o Art. 14, II, do CPC. A jurisprudncia materializou este princpio, elencando algumas condutas que ofendem a boa-f, temos como exemplos: 1) Comportamentos dolosos, isto , a m-f; 2) Abuso de direito, ou seja, o a abusividade dos direitos processuais. O abuso do direito foi desenvolvido em cima do princpio da boa-f, a utilizao do direito em desconformidade com a boa-f - ato ilcito (petio de 800 pginas, abuso do direito de defesa - contra texto expresso de lei); 3) Proibio do venire contra factum proprium, o comportamento ilcito por estar em desacordo com a boa-f, de forma que o sujeito age contraditoriamente, criando no outro a expectativa de comportamento, agindo de forma contraditria e abusiva. Como exemplo pode-se afirmar o caso em que a Administrao Pblica, no mbito de procedimento administrativo, pune

disciplinarmente o agente de conduta ilcita. O particular vitimado pelo ato ilcito promove ao judicial para a reparao dos danos sofridos. Em palco de defesa, a Administrao afirma a inexistncia do fato. Trata-se de caso em que a Administrao comportou-se de forma contraditrio, pois j reconhecido o ato ilcito de seu agente, isto , em venire contra factum proprium (comportamento ilcito); 4) Deveres de cooperao, impostos a todos os sujeitos do processo, cooperando entre si para o bom desenvolvimento deste (o tema ser mais bem aprofundado pginas a frente do resumo, vide adiante). Parte da doutrina (Direito Civil) entende que o fundamento constitucional do princpio da boa-f decorre dos princpios da igualdade, solidariedade e dignidade da pessoa humana. No processo civil a fonte constitucional advm da norma do devido processo legal. Os alemes utilizam o termo TREU UND GLAUBEN se referindo ao princpio da boa-f objetiva. PRECLUSO Conceito e importncia: precluso a perda de um poder jurdico processual, por qualquer um dos sujeitos do processo, sempre que se perde um poder jurdico no processo fala-se que houve precluso. Pode ser da parte, mas tambm pode haver precluso para o juiz (precluso do poder do juiz). NO SE DEVE FALAR em precluso pro iudicato em relao precluso para o juiz, apenas se falando em PRECLUSO PARA O JUIZ. A importncia da precluso reveste-se de dois papis: segurana jurdica e acelera o processo, impedindo que o processo retroceda. No h processo sem precluso, indispensvel organizao do processo. AULA 2