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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges TEORIA DE LICITAES E a Galerinha, Tudo tranquilinho?
Imagino que sim. A prova da CGU singular na parte de licitaes e contratos. O peso atribudo considervel, por isso temos um rduo trabalho pela frente. O tema licitaes e contratos da Administrao , certamente, de longe, o mais importante nos atuais concursos pblicos. Os auditores da CGU trabalham cotidiariamente com a disciplina e, bem por isso, a ESAF deve ter sido orientada a pegar pesado no certame. Garanto que o assunto em pauta no to duro como pintam por a no mundo dos concursos. Todo o problema o nvel de detalhamento por vezes exigido pelo ilustre examinador. Entretanto, vamos descobrir juntos que a Lei de Licitaes e Contratos (LLC) tem certa lgica, apesar de no parecer primeira vista. O nosso curso est assim distribudo:
AULA 1 (26/04) - Conceito. Finalidades. Princpios e objeto. Normas Gerais de Licitao. Lei n 8.666/93 e alteraes. AULA 2 (31/04) - Prego - Lei n 10.520/2002, Decreto n 3.555, de 08/08/2000, Decreto n 5.450, 31/05/2005. AULA 3 (09/05) - Contratos administrativos: conceitos, princpios, aspectos gerais, peculiaridades, clusulas necessrias, formalizao, execuo, alteraes, dissoluo e extino. AULA 4 (16/05) - Convnios: Decreto n 6.170, de 25/07/2007, e alteraes posteriores, Portaria Interministerial MPOG/MF/CGU n 507, de 24/11/2011. Sistema de Registro de Preos Decreto n 3.931, de 19/09/2001, e alteraes posteriores. AULA 5 (23/05)- Instruo Normativa n 02, da Secretaria de Logstica e Tecnologia da Informao/MP, de 30/04/2008. SICAF IN 02, de 11/10/2010 e Portaria Normativa SLTI/MP 27, de 10/11/2010. Decreto n 6.204, de 05/09/2007. AULAS 6 a 10 (28/05 a 10/06) - REGIME JURDICO DOS SERVIDORES DA UNIO. Regime Jurdico do Servidor Pblico Federal - Lei n 8.112/1990 com alteraes posteriores, legislao complementar e Decretos regulamentadores respectivos.
O nmero de questes de ESAF bastante limitado, e, por vezes, inexistente. Por exemplo, no h uma s questo aplicada, at hoje, sobre a Portaria 27, 507 e sobre o SICAF (IN 2/2010). Assim, por vezes, vou me socorrer do poder criativo, imaginativo, e, tambm, copiar questes de outras organizadoras. Ah! E, mesmo quando existentes, farei a citao de questes de outras bancas, com o objetivo nico de gabaritar a danada da prova. Mos obra! Cyonil Borges
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges AULA 1 CONCEITO. FINALIDADES. PRINCPIOS. LEI 8.666, DE 1993 E ALTERAES.
1 CONCEITO DE LICITAO Bom, alguns de vocs devem saber que tenho um livro de Licitaes, n? Lanado pela editora Campus. A inteno, certamente, no col-lo aqui. Ento, obviamente, os amigos no tero que ler tanto quanto l. Mas temos bastante trabalho a fazer... Inicialmente, vejamos o que diz o art. 3 da Lei 8.666/1993: Art. 3o A licitaodestina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomiaa seleo da proposta mais vantajosapara a administrao e a promoo do desenvolvimento nacional,e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos.
Dos trechos negritados, podemos extrair o conceito de licitaes, a partir de trs pontos: I) A licitao um procedimento (art. 3, acima - ser processada...): deixando de lado essa discusso boba (no Direito Administrativo) a respeito de procedimentos/processos administrativos, podemos dizer que um processo (ou procedimento) administrativo um conjunto de atos encadeados que caminham para um resultado final. Resumidamente, ser procedimento, significa ser uma srie de atos, que acabam se interligando. No caso das licitaes, tais
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges atos (do procedimento) acabaram se dividindo em duas grandes etapas, as fases da licitao, vistas mais frente; As licitaes destinam-se seleo da proposta mais vantajosa aos interesses pblicos.Responde rpido a: proposta mais vantajosa coincide sempre com a de menor preo? E, como dizemos por a, se o barato sair caro? Pois . O objetivo das licitaes no a proposta mais barata, mas sim a mais vantajosa aos interesses pblicos. Como se sabe, por vezes melhor pagar mais, contratando algo mais adequado (com mais qualidade), do que pagar menos, contratando-se de maneira menos til. Ento, cuidado com esse objetivo do processo licitatrio: a melhor proposta (no a mais barata!). H um segundo objetivo para o processo licitatrio:aisonomia constitucional. Releiam o art. 3 ali acima. Perceberam que ele diz que as licitaes destinam-se aocumprimento do princpio constitucional da isonomia e seleo da proposta mais vantajosa Administrao? Pois , um segundo objetivo. No adianta a Administrao contratar diretamente por preos abaixo de mercado a empresa da esposa, do primo, p. ex., do Presidente da Entidade, sem realizar o devido processo licitatrio. De fato, assim procedendo, o agente pblico responsvel, apesar de selecionar a melhor proposta, acabaria por promover grave ofensa ao princpio da isonomia. Ainda neste sentido: de que vale garantir a isonomia entre os interessados, se os preos pactuados esto frontalmente muito acima dos praticados pelo mercado? Da a questo do segundo objetivo; CEREJINHA DO BOLO: a recentssima Lei 12.349, de 2010, acrescentou um terceiro objetivo s licitaes: a promoo do desenvolvimento nacional(por isso que est destacado no art. 3). Esse terceiro objetivo vem a atender uma velha reclamao da doutrina: as licitaes devem servir como instrumento de estmulo ao desenvolvimento do pas.
II)
III)
IV)
Para o cumprimento do referido objetivo, a Lei previu o estabelecimento de umamargem de preferncia para aaquisio de produtos manufaturados e para servios nacionais, assim definidos, nos termos dos incisos XVII e XVIII do art. 6 da LLC: XVII - produtos manufaturados nacionais - produtos manufaturados, produzidos no territrio nacional de acordo com o processo produtivo bsico ou com as regras de origem estabelecidas pelo Poder Executivo federal; (Includo pela Lei n 12.349, de 2010)
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges XVIII - servios nacionais- servios prestados no Pas, nas condies estabelecidas pelo Poder Executivo federal; (Includo pela Lei n 12.349, de 2010) Abre-se um parntese para esclarecer que, para o emprego da margem de preferncia, alguns requisitos devem ser observados, a saber: - a capacidade de produo ou prestaono Pasno pode ser inferior quantidade a ser adquirida ou contratada, ou, ainda, inferior ao quantitativo mnimo para preservar a economia de escala(7 do art. 23), nos termos do art. 3, 9, I e II, da LLC; - as margens de preferncia por produto, servio, grupo de produtos ou servios nacionais, no podem ultrapassar o montante de 25% sobre o preo dos produtos manufaturados e servios estrangeiros; - a margem de preferncia poder serestendida, total ou parcialmente, aos bens e servios originrios dos Estados Partes do Mercado Comum do Sul Mercosul; - a aplicao da margem de preferncia deve estar fundamentada em estudos revistos periodicamente, em prazo no superior a cinco anos, que considerem, em todo caso: I - gerao de emprego e renda; II - efeito na arrecadao de tributos federais, estaduais e municipais; III - desenvolvimento e inovao tecnolgica realizados no Pas; IV - custo adicional dos produtos e servios; e V - em suas revises, anlise retrospectiva de resultados.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Registro que, ao lado da referida preferncia, poder ser estabelecido margem de preferncia adicional, tratando-se de produtos manufaturados e servios nacionaisresultantes dedesenvolvimento e inovao tecnolgica realizados no Pas. A justificativa de margemadicionalde prefernciapara tais produtos e servios de tecnologia pode ser percebida, tambm, a partir da leitura do 12 do art. 3 da LLC, ao fixar que, nas contrataes destinadas implantao, manuteno e ao aperfeioamento dos sistemas de tecnologia de informao e comunicao, sistemas considerados estratgicos em ato do Poder Executivo federal, a licitaopoder ser restrita a bens e servios com tecnologia desenvolvida no Pas e produzidos de acordo com o processo produtivo bsico de que trata a Lei 10.176, de 11 de janeiro de 2001. Por fim, previsto que os editais de licitao para a contratao de bens, servios e obraspodero, mediante prvia justificativa da autoridade competente, exigir que o contratado promova, em favor de rgo ou entidade integrante da administrao pblica ou daqueles por ela indicados a partir de processo isonmico, medidas de compensao comercial, industrial, tecnolgica ou acesso a condies vantajosas de financiamento, cumulativamente ou no,na forma estabelecida pelo Poder Executivo federal. No se esqueam deste objetivo, ok? que ele est cheirando a leite, e se tem uma regra bsica em prova de concurso : Se Novo, Vai Cair! Ento, ateno na prova. Ser que, afinal, no vo apresentar um conceito para licitaes? Gente, esse conceito j t na mo! s juntar os quatro pontos j expostos. Vejamos:PROCEDIMENTO, MELHOR PROPOSTA, ISONOMIA,DESENVOLVIMENTO NACIONAL. Olha s como que fica. Licitao : OPROCEDIMENTO ADMINISTRATIVOmediante o qual a Administrao Pblica, visando seleo da PROPOSTA MAIS VANTAJOSAAOS INTERESSES PBLICOS, d necessrio cumprimento ao princpio constitucional da ISONOMIA, dentre outros, assim como estimula, dentro do possvel, o DESENVOLVIMENTO NACIONAL.
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melhor fazer assim, entender, do que ficar decorando o tempo todo, no ? Ento, s guardar os quatro pontos: PROCEDIMENTO, MELHOR PROPOSTA,ISONOMIA,DESENVOLVIMENTO NACIONAL, que a gente consegue conceituar licitao, em qualquer questo dissertativa, por exemplo, alm de gabaritar as provas objetivas. Bom, esclarecido o conceito, vamos partir para outros pontos importantes. Primeiramente, bom deixar claro que o dever de licitar GERAL para a Administrao Pblica, emtodos os nveis da federao, em razo do que estabelece a Constituio Federal de 1988. Olha s o que diz o art. 37, inc. XXI, do nosso texto constitucional: XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. Notaram que o trecho destacado que diz ressalvados os casos especificados na legislao? Pois , isso vai ser importante, l na frente, quando tentarmos decifrar a tal contratao direta, ou seja, adispensa e inexigibilidade de licitao, que so situaes que permitem ao poder pblico contratar sem a modalidade prvia de licitao. Alis, aqui cabe uma ressalva.
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Licitaes e contratosso coisas bem distintas. De fato, enquanto a primeira uma srie de atos (um procedimento), o ltimo o vnculo decorrente, o resultado, de regra, naturalstico da licitao, ou seja, a consequncia costumeiramente natural do processo licitatrio. A licitao, ento, o antecedente, e o contrato o consequente, no podendo ser confundidos, sendo que, em alguns casos, para a celebrao do contrato dispensa-se ou se inexige a modalidade prpria de licitao, isto , h casos de contratao direta, sem modalidade de licitao.
Ento, ao fim, podemos dizer que: O DEVER DE LICITAR UMA REGRA PARA AS CONTRATAES DA ADMINISTRAO PBLICA. CONTUDO, TAL REGRA ENCONTRAREXCEES. Outra coisa importante deixar bem clara a competncia da Unio para legislar a respeito de licitaes e contratos. Vejamos o art. 22, inc. XXVII, da Constituio Federal, para tanto: Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: (...) XXVII - normas geraisde licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) A Unio tem competncia, ento, para legislar, em grau de norma geral, sobre todas as modalidades, ante o que estabelece a Constituio Federal. Ento, nossa querida Lei 8.666/1993 tem a natureza de Lei federal Geral (ou nacional, como preferem alguns doutrinadores), em razo do que estabelece o XXVII do art. 22 da CF/1988. A tal Lei Nacional aquela editada pela Unio, mas com fora suficiente para alcanar todos os demais entes polticos. Apesar da crtica de parte da doutrina a rigidez, e o fato, ao menos aparente, de a Lei 8.666/1993 invadir a competncia de os Estados se auto-organizarem, a Lei 8.666/1993 alcana a estes, e tambm aos municpios. E, claro, o DF, tambm.
Curiosidade: o art. 22 traa a competncia privativa da Unio, ou seja, apesar de ser apontado como um problema de geografia constitucional, a Lei 8.666/1993 no , para efeito de concurso, considerada legislao concorrente. Cuidado com isso!Viu! Acontece, porm, que nem toda a Lei 8.666/1993 norma geral. Contudo, a definio de quais os dispositivos sejam normas gerais ou no tarefa das mais rduas, considerando o volume de artigos que contm a LEI. Mesmo diante da dificuldade em distinguir as normas gerais das nogerais, o Supremo Tribunal Federal STF parece ter sinalizado para a existncia de normas aplicveis apenas Unio, logo, nogerais. Na ADIN 927-3, o STF suspendeu cautelarmente, at deciso final de mrito, alnea b do inc. I do art. 17, bem como a eficcia do 1 do dispositivo, a seguir reproduzido: Art. 17 (...) I - quando imveis, depender de autorizao legislativa para rgos da administrao direta e entidades autrquicas e fundacionais, e, para todos, inclusive as entidades paraestatais, depender de avaliao prvia e de licitao na modalidade de concorrncia, dispensada esta nos seguintes casos:
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges (...) b) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, de qualquer esfera de governo; (...) 1o Os imveis doados com base na alnea "b" do inciso I deste artigo, cessadas as razes que justificaram a sua doao, revertero ao patrimnio da pessoa jurdica doadora, vedada a sua alienao pelo beneficirio. Em sntese: - Os Estados, Distrito Federal e Municpiospodemlegislar suplementarmente sobre a matria no que tange ao interesse peculiar de suas administraes. Mas no podem contradizer a Lei 8.666/1993, naquilo que ela seja Lei Geral; e, - nem toda a Lei 8.666/1993 norma geral, pois existem dispositivos aplicveis apenas Unio, por exemplo: contratao direta para regular os preos e abastecimento.
Poxa, agora j no basta ter de estudar a Lei 8.666/1993, vou ter de decorar as partes em que ela lei geral, e em que no , nossa! Calma a, gente! O lance s saber que nem toda Lei 8.666/1993 Lei Geral. Mas decorar todos esses detalhes no muito vivel, no! Se der, timo. Se no, podem ficar tranquilos. Dificilmente, pra no dizer raramente, o examinador tem abordado esse assunto em prova. Olha s que pergunta bacana: h o dever de licitar mesmo por parte de entidades da Administrao Pblica que exploram atividades econmicas? O inc. III do 1 do art. 173 da Constituio Federal dispe que lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidiriasqueexplorematividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios(no diz respeito a prestadoras de servios pblicos Cuidado!), dispondo, dentre outras matrias, de licitao e
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica.
Ento as referidas entidades (que exploram atividades econmicas) esto dispensadas de licitar, segundo as normas de Lei 8.666/1993? No bem assim. Com a colaborao do Direito Constitucional, informo que a norma no art. 173, 1, III, de eficcia limitada. De outra forma, enquanto no sobrevier Lei prpria que estabelea o regramento para as licitaes das entidades estatais que explorem atividades econmicas, estas devero seguir o regime da Lei 8.666/1993. Algo do tipo: no tem tu, vai tu mesmo... Como a lei que estabelecer ainda no foi editada, as empresas governamentais, atuantes na atividade econmica, continuam presas, vinculadas, a seguir a Lei 8.666/1993.
Porm, a regra, o dever de licitar por parte das entidades estatais exploradoras de atividade econmica foi mitigada, reduzida,
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges afastada parcialmente pela jurisprudncia do Tribunal de Contas da Unio, contando com slidas e fundamentadas opinies no mesmo sentido por parte da doutrina. H entendimento de ser possvel a contratao direta(sem aplicao de qualquer modalidade de licitao) de bens, de servios e de produtos atinentes, referentes, s atividades finalsticas das entidades da Administrao que explorem atividades econmicas, ou seja, aqueles decorrentes de procedimentos usuais de mercado em que atua e indispensveis ao desenvolvimento de sua atividade normal. Ressalto que idntico raciocnio no vlido para atividademeio, na qual a entidade estatal que explora atividade econmica deve licitar normalmente, a no ser, obviamente, que a licitao mais uma vez acarrete obstculo ao regular curso da atividade-fim.Vejamos, abaixo, a deciso: Acrdo 121/1998 TCU/Plenrio Exclui a PETROBRS Distribuidora - BR da obrigatoriedade de realizar processo licitatrio para as contrataes de transportes que sejam atividade-fim da empresa, como a de transporte de produtos, permanecendo esta obrigatoriedade para atividadesmeio. Das empresas governamentais, a Petrobras (especialssimo), isso porque segue o Decreto contrataes. O TCU, em inmeras decises, fixou inconstitucionalidade de tal normativo, recebendo ilegalidade no Superior Tribunal de Justia. um caso parte 2.745/98 em suas o entendimento pela voto favorvel pela
No entanto, no ACO 1193 QO-MC/RJ e outras decises mais recentes, o STF, em processo da relatoria do Min. Gilmar Mendes, concedeu-se liminar para garantir aplicabilidade do citado Decreto at deciso final de mrito. Os amigos devem ter acompanhado esse imbrglio todo com Belo Monte, a Mega Usina (ser 3 maior hidreltrica do mundo!) no meio da Amaznia. Pois , uma concesso de servio pblico. E da? Da que tem uma questo interessante por detrs: afinal licitaes para concesses e permisses de servio pblico so regidas pela Lei 8.666/1993? Viu como a questo boa? Vejamos s o que diz o art. 124 da Lei 8.666/1993: Art. 124. Aplicam-se s licitaes e aos contratos para permisso ou concesso de servios pblicosos dispositivos desta Lei que no conflitem com a legislao especfica sobre o assunto. Vamos interpretao. Como temos a Lei 8.987/1995 que trata de concesses e permisses de servios pblicos, ser esta norma,
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges primeiramente, que reger a matria (licitaes de concesses e permisses de SERVIO PBLICO). Quanto Usina de Belo Monte, tem uma norma ainda mais especfica para o assunto, a Lei 9.074/1995. Mas, em prova, tem que ter ateno para a seguinte afirmativa do examinador: licitaes de concesso ou permisso de servios pblicos podem ser regidas pela Lei 8.666/1993. E a, t certo? SIM, pois, a despeito de no ser a norma principal, a Lei 8.666alcana, ainda que subsidiariamente/supletivamente, licitaes para concesses e permisses de servios pblicos. Por fim, a questo curiosa do terceiro setor, mais especificamente, duas situaes especficas: Servios Sociais Autnomos e as entidades que, de modo geral, recebem transferncias voluntrias da Unio (cujos convnios so as mais conhecidas e com relao aos quais nos ocuparemos, mais adiante). H uma deciso do TCU, de 1997, na qual foi tratada a questo dos servios sociais autnomos, o Sistema S, como ns conhecemos. A pergunta a ser feita a que consta abaixo: O chamado Sistema S, formado por pessoas jurdicas de Direito Privado (SESC, SEBRAE, SENAT, SENAR, SESI, APEX, ABDI, e outros), obriga-se a licitar conforme a Lei n 8.666/1993? R: As entidades do sistema S so entidades de natureza privada, no integrantes da Administrao Pblica (as entidades do sistema S so paraestatais), sem fins lucrativos, que administram verbas pblicas, advindas de dotaes oramentrias ou de contribuies parafiscais. O entendimento do Tribunal de Contas da Unio TCU (Deciso Plenria 907/1997) de que, emboradevam licitar, estodispensadas do procedimento previsto na Lei n 8.666/1993. Logo, podem editar seus prprios regulamentos de licitao, em obedincia apenas aos princpios da Administrao Pblica.
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Outra coisa a questo que envolve as entidades que, de modo geral, recebem transferncias voluntrias da Unio, de regra, como dito, por intermdio de convnios. O primeiro registro que convniouma coisa e contrato outra coisa, Isso mesmo. Uma coisa uma coisa; outra coisa outra coisa! Nos convnios ocorre o que chamamos de interesse mtuo, ou seja, um interesse comum, sem qualquer tipo de antagonismo. Exemplo: a Unio precisa de uma entidade que faa o trabalho de reintroduo de ex-detentos no mercado de trabalho. Tem uma ONG que faz isso. A Unio pode repassar dinheiro para essa ONG cuidar disso. Essa transferncia se faz, em regra, por convnio, pois no h oposio nenhuma de interesses (tantoa Unio quanto a ONG querem exatamente a mesma coisa: que o ex-detento volte a trabalhar). Nos contratos, como o nome j informa (CONTRATO) h uma espcie de oposio, ou, como nas palavras da Lei, obrigaes recprocas. Por exemplo: a Unio contrata uma empresa para que lhe fornea servios de manuteno predial. Da nascer um CONTRATOe no um convnio, pois, de um lado, a Unio quer os servios e entregar o dinheiro para tanto; de outro, a empresa quer o dinheiro, e entregar os servios. O que uma, a Unio, quer, exatamente o CONTRRIO do que quer a outra, a empresa. Pescaram?
Pois bem. Ento falemos da seguinte situao: a Unio transfere dinheiro para uma entidade do terceiro setor por convnio. E a, de que jeito a entidade pode utilizar esse dinheiro? Tem que licitar?
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Olha s o que diz o art. 11, do Decreto 6.170, de 2007: Art. 11. Para efeito do disposto no art. 116 da Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993, a aquisio de produtos e a contratao de servios com recursos da Unio transferidos a entidades privadas sem fins lucrativos devero observar os princpios da impessoalidade, moralidade e economicidade, sendo necessria, no mnimo, a realizao de cotao prvia de preos no mercado antes da celebrao do contrato. O art. 116, referido no dispositivo, o que trata dos convnios. A concluso simples: pelo Decreto, as entidades que recebem recursos voluntrios por meio de convnios federaisno esto obrigadas a licitarpara o emprego regular de tais recursos, sendo suficiente a cotao prvia de preos. Tranquilo, no? No! A temtica se tornar mais complexa quando chegarmos s questes objetivas. Ento, aguardem as cenas dos prximos captulos, ok? 2 PRINCPIOS DE LICITAES Como j vimos, em regra h licitaes previamente s contrataes da Administrao Pblica, tendo por finalidade a obteno da proposta mais vantajosa, assegurada a isonomia de tratamento aos interessados, e proporcionado o desenvolvimento nacional sustentvel. Todo ato administrativo deve ser cercado de cautelas legais, morais e ticas. A licitao, como conjunto encadeado de atos, no poderia ser diferente. No pode ser realizada de qualquer jeito. Contrrio disso. A licitao sujeita-se a um conjunto significativo de princpios e de normas jurdicas, e, com isso, so evitados (ou reduzidos) desvios, favorecimentos, alm de permitir a utilizao boa, regular, adequada, dos escassos dinheiros pblicos. No h dvidas em afirmar que a observncia das formalidades inerentes licitao acarretar a mais aprimorada e satisfatria realizao dos fins buscados pelo Direito. Exatamente na busca pela regular aplicao das verbas pblicas, os princpios da licitao ganham destaque. Funcionam como vetores de orientao na interpretao das diversas normas regulamentadoras da matria, e, ainda, possuem funo de preenchimento de lacunas, sempre frequentes no diaadia dos aplicadores do direito (gestores pblicos, licitantes, empresrios, membros dos rgos de controle, etc.). Vencida a apresentao terica dos princpios, como norte, diretrizes, vetores bsicos, para a conduta do administrador pblico, cumpre-nos realar a classificao doutrinria dos princpios da licitao em explcitose implcitosou reconhecidos doutrinariamente.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Os primeiros, como o prprio nome j informa, so aqueles expressamente contidos no rol noexaustivo ou meramente exemplificativodo art. 3 da Lei 8.666/1993: Art. 3o A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia a seleo da proposta mais vantajosa para a administrao e a promoo do desenvolvimento nacional, e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos.
Os segundos so os chamados princpios implcitos. So aqueles inferidos, depreendidos, reconhecidos no prprio ordenamento jurdico, sem serem denominados expressamente de princpios pela Lei 8.666/1993. Apenas para exemplificar, podemos citar alguns: razoabilidade; padronizao; celeridade (aplicvel especialmente modalidade prego); economicidade, e adjudicao compulsria.
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Vamos tratar dos princpios, sem usar muito tempo com aqueles que j entendemos mais tranquilos, por serem do conhecimento mediano (de quase todos). Vamos comear pelo grupo dos princpios explcitos, ento. O primeiro princpio explcito e do qual se fala bastante o da Legalidade. Por este princpio, a Administrao s pode fazer aquilo que a lei determina ou autoriza. Da mesma forma nas licitaes. necessrio obedincia s normas.
Em razo da impessoalidade a Administrao Pblica no pode fazer escolhas pautando-se to nas qualidades dos envolvidos na licitao. Noutras palavras: no importa, estrito senso, os envolvidos, mas sim os OBJETIVOS a serem alcanados pela Administrao nas licitaes, qual seja, a seleo da proposta mais vantajosa e o cumprimento do princpio constitucional da isonomia.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Vamos falar um pouco mais a respeito da moralidade, a qual, alis, podemos tratar logo junto com o princpio da probidade. Em razo desses dois princpios, no basta Administrao agir, to-somente em conformidade com a lei, em sentido estrito. De outra forma, a Administrao, de acordo com os princpios da moralidade/probidade, deve atuar conformeprincpios ticos, comboa-f, honestidade. Desse modo, pode-se dizer que a Administrao tem o dever decumprir no s com a Lei, em sentido estrito, mas com o esprito desta, ou seja, toda sua conduta deve estar atrelada legalidade em sentido amplo. Ah h quem da doutrina que indique a probidade como um conceito mais amplo que moralidade, envolvendo esta. Mas isso outra histria... Pode-se entender o art. 9 da Lei de Licitaes e Contratos - LLC como uma aplicao dosprincpios da moralidade, da isonomia, da impessoalidade, ao vedar que as pessoas fsicas ou jurdicas que tenhamelaborado oprojeto bsicovenham a participar, direta ou indiretamente, da licitao ou da execuo da obra ou servio e do fornecimento. De acordo com o art. 9, 3, a participao indireta percebida, p. ex., quando da existncia de qualquer vnculo de natureza tcnica, comercial, econmica, financeira ou trabalhista entre o autor do projeto, pessoa fsica ou jurdica, e o licitanteou responsvel pelos servios, fornecimentos e obras, incluindo-se os fornecimentos de bens e servios a estes necessrios. Todavia, o mesmo art. 9, em seu 1, admite a participao do autor ou da empresa, conforme o caso, como consultores, desde que exclusivamente a servios da Administrao licitante. Por fim, apesar de no fazer parte do presente contexto, mas em razo da colocao anterior, observamos que o projeto bsico OBRIGATRIO no caso de obras e servios (art. 7 da Lei 8.666/1993) e sempre PRVIOa estes, pois orientar os licitantes quando da elaborao das propostas. J o projeto executivo poder ser concomitante ao desenrolar do objeto contratado, dado que diz respeito aos mtodos e tcnicas de execuo em si (1 do art. 7 da Lei 8.666/93), podendo a elaborao do projeto executivo, inclusive, ficar aos encargos do contratado, em razo do que dispe a norma geral de licitaes/contratos ( 2 do art. 9 da LLC).
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Pelo princpio da publicidade, a Administrao Pblica tem o dever de tornar pblicos os seus atos, na forma da lei. Detalhe: o princpio da publicidade e no da publicao. De fato, a publicidade, enquanto princpio, no se resumes publicaes na Imprensa Oficial e nos jornais dirios de grande circulao, conforme previso na Lei 8.666/1993 (art. 5, caput; art. 15, 2, art. 21, caput; art. 26, caput; art. 61, pargrafo nico; art. 109, 1).
Muita cautela, portanto: ainda que a PUBLICAO corresponda necessariamente ao efeito de darPUBLICIDADE, com esta ltima no se confunde. Por exemplo, na modalidade convite, fica dispensada a publicao do instrumento convocatrio, mas no a publicidadenos quadros de aviso do rgo pblico. Deste modo, vale o registro: POSSVEL QUE SE D PUBLICIDADE A DETERMINADO ATO EM PROCESSO LICITATRIO, MESMO QUE NO HAJA PUBLICAO DESTE.
- A publicidade elemento de formao dos atos da licitao? R: Os elementos de formao dos atos administrativos so: sujeito (competncia); finalidade; forma; motivo; e objeto, logo, publicidade no elemento de formao de um ato administrativo, mas sim requisito de eficcia deste. Ou seja: para sua regular produo de efeitos, uma licitao, na forma da lei, deve ter seus atos publicados.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges - A publicidade se resume s publicaes na Imprensa Oficial e nos Jornais de Grande Circulao, conforme previso na Lei n 8.666/93 (art. 5, caput; art. 15, 2, art. 21, caput; art. 26, caput; art. 61, pargrafo nico; art. 109, 1)? R: Alm destas formas, a publicidade engloba a possibilidade de qualquer cidado obter da Administrao Pblica acesso informao pertinente aos procedimentos de licitao. - Segundo determinao legal, existe momento de sigilo na conduo do certame licitatrio? Em positivo, qual a consequncia de devassar tal sigilo? (Leitura dos artigos art. 3, 3; art. 44, 1; art. 94, todos da Lei). R: Vale ressalvar que, segundo determinao legal, o contedo das propostas ser sigiloso at a sesso pblica de sua abertura. Sobre esse tpico, o art. 94, da Lei 8.666/1993 define como crime a seguinte conduta: "devassar o sigilo de proposta apresentada em procedimento licitatrio, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo. Desta forma, possvel afirmar que DETERMINADOS ATOS/FASES em processos licitatrios sero resguardados pelo sigilo: AS PROPOSTAS, at o momento de abertura destas, quando passaro tambm a ser do conhecimento de todos, ou seja, pblicas. O Princpio da igualdade relativizado pela isonomia, que um dos prprios objetivos da licitao, como vimos. De fato, a igualdade, enquanto princpio, no se trata de uma mera "igualdade formal, pois a lei admite algumas formas de distino entre licitantes. Afinal, a fase de habilitao dos interessados, como ser visto, no deixa de ser uma forma de diferenci-los, eis que, mais frente, sero julgadas apenas as propostas daqueles que preencham os requisitos de qualificao jurdica, tcnica, fiscal e financeira contidos no instrumento convocatrio. Outras vezes, a lei esclarece alguns critrios queno podemser usados como formas de distino entre os licitantes: naturalidade, sede ou domiclio, conforme se observa do art. 3, 1, I, da Lei: "Art. 3 (...) 1 vedado aos agentes pblicos: I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocao, clusulas oucondies que comprometam,
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges restrinjam ou frustrem o seu carter competitivoe estabeleam preferncias ou distinesem razo da naturalidade, da sede ou domiclio dos licitantes ou de qualquer outra circunstncia impertinente ou irrelevante para o especfico objeto do contrato".
Como aplicao do princpio da igualdade, o Estatuto de Licitaes estabelece alguns parmetros para a resoluo de casos de empate entre os licitantes? R: SIM, no 2 do art. 3 da LLC, com a seguinte sequncia: I produzidos no Pas; II produzidos ou prestados por empresas brasileiras. III produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no Pas. Por exemplo: duas empresas que foram selecionadas e se encontram em igualdade de condies (empatadas) sendo a primeira caracterizada apenas como empresa brasileira, e seus bens produzidos no exterior; e a segunda produzindo no Brasil, embora estrangeira. Neste caso, ser a preferncia legalmente assegurada empresa estrangeira, nos termos do inciso II do 2 do art. 3 da LLC. Isso ocorre por que a aplicao dos critrios de desempate SUCESSIVA, ou seja, um aps o outro. Por isso, no exemplo dado, o desempate a favor da empresa estrangeira, dado que esta produz no Brasil. Detalhe: foi suprimido, com a edio da Lei 12.349, de 2010, o critrio de desempate em favor das empresas brasileiras de capital nacional. O critrio, duramente criticado por boa parte da doutrina, no existe mais, portanto. Isso ser objeto de prova! Pode esperar! E se permanecer o empate? R: Deve a Administrao proceder a um sorteio pblico, vedado, nos termos do art. 45, 2, qualquer outro processo.
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Agora, vamos conversar um cadinho sobre um princpio muito prprio das licitaes: a vinculao ao instrumento convocatrio. J vimos que a licitao um procedimento administrativo, diga-se de passagem, essencialmente vinculado, restando pequena margem de liberdade ao administrador concentrada em poucos pontos, como, por exemplo, na elaborao do instrumento convocatrio (Edital ou Cartaconvite). Assim, uma vez elaborado este instrumento (verdadeira lei interna da Licitao), a Administrao encontra-se plenamente vinculada aos seus termos, no podendo deles se afastar (art. 41 da Lei 8.666/1993 LLC). Da mesma forma, ficam vinculados os licitantes interessados, at porque sero desabilitados ou desclassificados, conforme o caso, se descumprirem os termos do instrumento de convocao.
Este princpio da vinculao ao instrumento convocatrio inibe a criao de novas regras ou critrios, aps a expedio do Edital ou da Carta-convite, de maneira a surpreender os licitantes. Obviamente, no significa dizerquea Administrao no possa alterar os termos do Edital. Claro que pode. O fato de a Administrao encontrar-se vinculada ao instrumento convocatrio, no significa, ento, transformar o Edital em algo imutvel. Nos termos do 4 do art. 21 da LLC: qualquer modificao no edital exige divulgao pela mesma forma que se deu o texto original, reabrindo-se o prazo
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges inicialmente estabelecido, exceto quando, inquestionavelmente, alterao no afetar a formulao das propostas. a
Assim, o edital pode ser alterado, mas caso a alterao seja significativa, gerando a necessidade de alterao das propostas, devero ser observados os procedimentos listados pela Lei: I) divulgao do instrumento de convocao, da mesma maneira que anteriormente fora divulgado; II) reabertura dos prazos, a partir da nova divulgao, para a realizao do restante dos eventos pendentes.
Enfim, a despeito de estar vinculada ao instrumento convocatrio, que so o edital ou a carta-convite, conforme o caso, nada impede que Administrao Pblica altere o instrumento convocatrio, desde que, claro, cumpra o que diz a lei. Por fim, o ltimo dos princpios explcitos, qual seja, o julgamento objetivo, o qual guarda estreita ligaocom os princpios da impessoalidadee, sobretudo, da vinculao ao instrumento convocatrio. De acordo com tal postulado, a Administrao deve pautar toda a conduo do certame em critrios objetivospreviamente definidos no instrumento convocatrio. De acordo com esse princpio, a margem de apreciao subjetiva deve ser mnima (e, na melhor hiptese, no deve existir) na conduo dos procedimentos da licitao, sendo vedadaa utilizao de qualquer elemento, critrio ou fator sigiloso; secreto; subjetivo, ou reservado que possa ainda queindiretamenteelidir o princpio da igualdade entre os licitantes, nos termos do 1 do art. 44 da LLC. ideia: O caput do art. 44 da Lei 8.666/1993 expressa com clareza esta No julgamento das propostas, a Comisso levar em considerao os critrios objetivos definidos no edital ou no convite, os quais no devem contrariar as normas e princpios estabelecidos por esta lei. Em congruncia com o princpio do julgamento objetivo, parte da doutrina afirma que a utilizao do tipo de licitao MENOR PREO a
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges regra geral, constituindo a melhor tcnica e a tcnica e preo critrios de julgamento por EXCEO. Ressalte-se que o TCU tem incorporado essa posio: o uso dos tipos tcnica e tcnica e preo devem ser devidamente motivados. Alis, aproveitando que o assunto surgiu, registramos que os tipos de licitao, de acordo com a Lei 8.666/1993 so (incisos I a IV do 1 do art. 45 da Lei): I a de menor preo - quando o critrio de seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao determinar que ser vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificaes do edital ou convite e ofertar o menor preo; II a de melhor tcnica; III a de tcnica e preo; IV a de maior lance ou oferta - nos casos de alienao de bens ou concesso de direito real de uso. Vejam que, ao fim, o que determina o vencedor o TIPO de licitao, o que ao menos curioso: TIPO, na lei de licitaes, no sinnimo de ESPCIE; TIPO quer dizer CRITRIO BSICO DE JULGAMENTO, ou seja, julga-se com base no TIPO. Na Lei 8.666/1993, espciediz respeito s Modalidades, estas previstas no art. 22 da LLC.
Por fim, bom registrar que o TIPO critrio BSICO, porm noexclusivo de julgamento. Tanto assim que o art. 45 da nossa LLC estabelece, com destaques de nossa parte. Art. 45. O julgamento das propostas ser objetivo, devendo a Comisso de licitao ou o responsvel pelo convite realiz-lo em conformidade com os tipos de licitao, os critrios
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges previamente estabelecidos no ato convocatrio e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferio pelos licitantes e pelos rgos de controle. Vejam que o edital fixar o TIPO, bem como FATORES para serem utilizados no julgamento de uma licitao, tal como, por exemplo, garantia do item, prazo de garantia etc. Ento, ficamos assim nesta questo: O TIPO CRITRIO BSICO, PORM, NO NICO, PARA FINS DE JULGAMENTO. Pois bem. Finalizados os princpios que so EXPLCITOS, tratemos de alguns que so reconhecidos pela doutrina, como sendo aplicveis s licitaes. Mas, oi l: impossvel tratar de tudo quanto princpio que pode ser entendido pela doutrina como sendo aplicveis s licitaes. Vamos tratar, ento, dos mais relevantes, a partir do que tem cado em provas de concurso. Vamos comear com o princpio COMPETIVIDADE,que apesar de ser implcito, muito prprio s licitaes. Em razo do princpio da competitividade ou da oposio, a Administrao Pblica, quando da licitao, no deve adotar providncias ou criar regras que comprometam, restrinjam ou frustrem o carter de competio, de igualdade da licitao. Na real, o presente princpio nos faz lembrar o princpio da igualdade, j mencionado. Mas isso natural, pois bem difcil dizer at onde vai um princpio e de onde comea outro. Como todos so valores da Administrao, o que acontece os princpios andam em gangue, ou seja, onde tem um, tem vrios envolvidos. Descumprir um, consequentemente, descumprir muitos... Outro importante princpio reconhecido o da adjudicao compulsria (princpio implcito). Da leitura dos artigos 50 e 64 da LLC, percebemos que a Administrao fica impedida, concludo o procedimento licitatrio, de atribuir o objeto a outro queno olegtimo vencedor. Como destaca a doutrina a adjudicao ao vencedor obrigatria, enfim, a entrega simblica do objeto da licitao obrigatria, salvo se houver desistncia expressa do vencedor ou se este no firmar o contrato no prazo prefixado. A adjudicao , portanto, um ato declaratrio, uma promessa, na qual a Administrao, mais ou menos, afirma o seguinte: licitante interessada no procedimento de licitao, meus parabns! A partir de agora, proclamo-a vencedora, e se eu Administrao desejar contratar algum, ser voc. Perceberam? A adjudicao do processo licitatrio gera algo prximo ao que o sentimento de aprovao em concurso pblico j gerou: uma expectativa de direito. S que no caso de concursos pblicos para
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges seleo de servidores o direito de ser nomeado, enquanto na adjudicao de um processo licitatrio, o direito de futura contratao, a qual, ser for feita, ter que ser realizada com o adjudicatrio, que o vencedor do certame. E outra coisa: como muitos j devem saber, as coisas vm mudando nos concursos. Se o sujeito for aprovado EM VAGAS PREVISTAS NO EDITAL ele passa a ter direito de ser nomeado.
Os ensinamentos acima caminham lado a lado com a viso do STF: no se confunde o direito adjudicao do vencedor do certamecom eventual direito de contratar (Recurso Extraordinrio 107.552). A adjudicao geramera expectativa de direito, a Administrao, em tese, pode deixar fruir o prazo de validade das propostas (60 dias art. 64) e refazer o procedimento de licitao. Assim, ANOTEM: A adjudicao NO corresponde celebrao de contrato. A adjudicao ATO DECLARATRIO, que gera em favor do adjudicatrio uma expectativa de direito quanto contratao futura.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Mais um princpio reconhecido o do sigilo das propostas, o qual tem ligao estreita com os princpios da probidade administrativa e da igualdade. Em razo do princpio em referncia (sigilo das propostas), a documentao pertinente HABILITAO e s PROPOSTAS (documento que obriga quem o formaliza) deve virlacrada e s pode ser divulgada em sesso pblica previamente marcada, com ata circunstanciada e assinada pelos licitantes e pela Comisso de Licitao. Nesse sentido, de que as propostas so garantidas com sigilo, a Lei 8.666, de 1993, estabelece que um dos crimes contra a Lei de Licitaes exatamente a violao do sigilo das propostas(art. 94 da LLC). Aproveitando a oportunidade, olhem s o que diz o 3 do art. 3 da Lei 8.666/1993: 3o A licitao no ser sigilosa, sendo pblicos e acessveis ao pblico os atos de seu procedimento, salvoquanto ao contedo das propostas, at a respectiva abertura. Assim, estaria ERRADA uma afirmativa que dissesse que TODOS os atos da licitao so pblicos. No so, pois as propostas so sigilosas, at a abertura. Por fim (mas no exatamente...), o princpio do procedimento formal. A licitao um procedimento administrativo. Logo, traz a ideia de uma srie de atos encadeados, que juntos caminham para um resultado final, qual seja, a seleo da proposta mais vantajosa ao interesse pblico. Dessa forma, fcil perceber que as regras da licitao devem seguir o rito previsto em lei, no sendo cabvel aos administradores, a seu belprazer (discricionariamente), sua inverso. A rigidez do procedimento de licitao funciona como mecanismo de igualdade de tratamento entre os licitantes, logo no pode a licitao prescindir do formalismo. No sei se repararam nisso, mas dissemos que o fim no , exatamente, o fim. Pois . No mesmo. que temos muitos princpios reconhecidos. Mas como a inteno to s concurso (ser aprovado, claro), ficamos com os j expostos, para esse negcio aqui no ficar muito enfadonho...E tambm porque, em prova, os princpios j trabalhados so suficientes para um desempenho excelente. Vamos para nossas amigas modalidades, ento.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges 3 MODALIDADES Finalmente, adentramos o estudo das modalidades de licitao. A Lei 8.666/1993 prev cinco modalidades de licitao, conforme estabelece os 1 ao 5 do art. 22 da LLC: concorrncia; tomada de preos; convite; concurso; e leilo, sendo que o 8 do art. 22 da LLC probe a criaode novas modalidades de licitao, bem assim de combinao de modalidades. De imediato, o amigo ento se questiona: mais o prego no uma nova modalidade?! Como foi criado, ento, ante a proibio constante da Lei 8.666/1993? Respondo que o legislador pretendeu dizer que leis federais, municipais, estaduais, ou distritaisno podem criar uma nova modalidade, ou seja, sendo a Lei do Prego uma Lei Nacional (inc. XXVII do art. 22 da CF), no houve qualquer impedimento em sua criao, afinal de contas, a Lei 8.666/1993 no clusula ptrea! Em sntese: no possvel por Decretos ou Leis especficas a criao de outras modalidades de licitao. A criao s possvel mediante LEIde carter nacional, como foi o caso do Prego. Ah! Ressalto que existe outra modalidade de licitao, no entanto, menos conhecida:a tal consulta (Lei 9.472/1997), no mbito da Agncia Nacional de Telecomunicaes ANATEL e nas Agncias Reguladoras em geral, sobre a qual deixo de fazer comentrios, pois este assunto no cai normalmente em prova (a consulta). Mas fica a o registro, a ttulo de curiosidade.
Muita ateno para as observaes acima, pois a incidncia em concursos significativa. Portanto, temos sete modalidades de licitao: concorrncia; tomada de Preos TP; convite; concurso; leilo; prego, e consulta.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges As modalidades concorrncia, tomada de preos e convite, so definidas em funo de valores, nos termos do art. 23 da LLC:
Modalidade Convite TP Concorrncia
Obras e Servios de engenharia At 150 mil At 1500 mil Acima de 1500 mil
Compras e servios, que no de engenharia At 80 mil At 650 mil Acima de 650 mil
Percebam: a TP contm o Convite, e a Concorrncia contm a TP e o Convite. Em outros termos, o Convite um subconjunto da TP, que, por sua vez, est contida na Concorrncia.
Tanto isso verdade que a Lei, em seu art. 23, 4, dispe: Nos casos em que couber convite, a Administrao poder utilizar a tomada de preose, em qualquer caso, a concorrncia.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Muitos autores, ento, dizem que estas trs modalidades so comuns. Isso se d por conta de que no fim as fases destas modalidades serem praticamente as mesmas. De fato, o que define o uso delas so os valores estimativos. Outra coisa importante a que diz respeito aos consrcios pblicos. Vejamos o que diz a Lei 8.666/1993, no art. 22: 8o No caso de consrcios pblicos, aplicar-se- o dobro dos valores mencionados no caput deste artigo quando formado por at 3 (trs) entes da Federao, e o triplo, quando formado por maior nmero. Vamos detalhar um pouco melhor o assunto.Esses consrcios pblicos so formados exclusivamente por entes federativos, com base na Lei 11.107/2005, a qual regulamenta a prestao associada de servios pblicos, tratada no art. 241 da CF/1988. Mas, voltando ao tema, para os CONSRCIOS PBLICOS, a tabelinha l de cima, tem que ser MULTIPLICADA por dois, no caso de consrcios pblicos formados por at trs entes federativos, ou MULTIPLICADA por trs, quando o consrcio for formado pormais de trs entes federativos. Vejamos um exemplo: o convite, para obras, vai at 150 mil. Para um consrcio formado por at trs entes federativos, o convite vai at 300 mil (valor do convite*dois). Se o consrcio fosse formado por mais de trs, o convite vai at 450 mil (valor do convite*trs). Pescaram? Na boa, t na hora de as bancas avanarem neste dispositivo.
Consrcio AT 3 entes polticos (*2) Modalidade Obras e Servios de engenharia At 300 mil At 3000 mil Acima de 3000 mil Compras e servios, que no de engenharia At 1600 mil At 1300 mil Acima de 1300 mil Consrcio MAIS de 3 entes polticos (*3) Obras e Servios de engenharia At 450 mil At 4500 mil Acima de 4500 mil Compras e servios, que no de engenharia At 240 mil At 1950 mil Acima de 1950 mil
Convite TP Concorrncia
Feita essa breve apresentao, passemos ao estudo da modalidade de licitao convite, das modalidades ditas comuns, a mais simples, pois destinada s contrataes (de obras, de servios de engenharia ou no, de compras etc.) de pequeno vulto.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Inicialmente, vale pena a leitura do art. 22, 3, da nossa queridinha Lei 8.666/1993: 3o Convite a modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmeromnimo de 3 (trs) pela unidade administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o estender aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas. Vale pena, tambm, a leitura do 6odo art. 22. Vejamos: 6o Na hiptese do 3o deste artigo, existindo na praa mais de 3 (trs) possveis interessados, a cada novo convite, realizado para objeto idntico ou assemelhado, obrigatrio o convite a, no mnimo, mais um interessado, enquanto existirem cadastrados no convidados nas ltimas licitaes. Ler dispositivos da Lei 8.666/1993 ainda fundamental. Por isso, tenham sempre a Lei ao seu lado, nessas horas de reviso. Mas faamos o estudo em forma de perguntas e de respostas. Nesse ponto, fica mais interessante. 1 possvel convite com menos de trs propostas vlidas/participantes? R: Como regra no. No entanto, para toda boa regra h, pelo menos, uma boa exceo. Olha o 7 do art. 22 da LLC: Quando, por limitaes do mercado ou manifesto desinteresse dos convidados, for impossvel a obteno do nmero mnimo de licitantes exigidos no 3 deste artigo, essas circunstncias devero ser devidamente justificadasno processo, sob pena de repetio do convite. Ento, possvel, sim, convite com menos de trs participantes, mas apenas nas duas situaes descritas, e, nesses casos, dever a Administrao promover a necessria JUSTIFICATIVA, ou seja, a motivao, a explicao das razes de direito e de fato pelas quais no obteve o nmero mnimo de participantes. Caso no existam estas justificativas, oconvite deveria ser REPETIDO(e no anulado, prestem ateno a isso na hora da prova, ok?).
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2 - O instrumento de convocao deve ser publicado? R: De incio, importa observar que o instrumento convocatrio de uma licitao na modalidade convite denomina-se carta-convite. Ento, o convite no possui edital, estrito senso, mas sim CARTA-CONVITE, como instrumento convocatrio. Anotem isso, pois os examinadores tm feito muitas questes assim em prova. Das modalidades, o convite a nica que prescinde de publicao (e no de publicidade, cuidado!), sendo certo que o 3 do art. 22 da LLC exige que a unidade administrativa afixe, em lugar apropriado, cpia do instrumento convocatrio. Quer dizer, o instrumentoconvocatrio, no convite, no precisa ser publicado, mas a PUBLICIDADE essencial, como requisito de moralidade administrativa. 3 - Qualquer interessado pode participar? R: Se a modalidade de licitao fosse Tomada de Preos, por exemplo, a resposta seria positiva. Seria suficiente que o particular nocadastrado promovesse seu efetivo cadastro para que pudesse participar. J quanto ao convite, nosso legislador no foi expresso. at possvel a participao de interessados que no tenham sido formalmente convidados, mas que sejam do ramo do objeto licitado e cadastrados no rgo ou entidade licitadora. E os nocadastrados e noconvidados? Pois . A meu ver, esse um pequeno problema de definio legal. De acordo com a Lei, no h espao para a participao dos NO CADASTRADOS E NO CONVIDADOS, pois a Lei clara nesse sentido: interessados cadastrados que podem solicitar o convite com antecedncia de at 24 horas da apresentao das propostas. No entanto, no campo doutrinrio, h vozes que sustentam a participao destes no cadastrados e no convidados. Para isso, utilizam por analogia o prazo de cadastramento da Tomada de Preos.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Abstraindo da posio doutrinria (tambm importante para efeito de concurso), guardem o disposto na Lei, de acordo com a qual podem participar do convite: I) II) Os convidados, ainda que no cadastrados; Os cadastrados, ainda que noconvidados, desde que manifestassem prvio interessede participar, com at 24 horas de antecedncia com relao apresentao das propostas por parte dos licitantes.
4 -H necessidade de comisso de licitao? R: Aqui suficiente a leitura do 1 do art. 51 (t ali embaixo...). Agora, antes disso: imagina voc lotado em pequena unidade administrativa, em Sorocaba, com oito servidores, entre Analistas e Tcnicos. Desejosa em licitar a aquisio de livros, orados em R$ 50.000,00, a Unidade dever constituir comisso com, no mnimo, trs servidores? No seria caro demais, para to pouca coisa? Assim, no caso do convite, a LLC, excepcionalmente, admite a conduo do certame por um nico servidor. Agora sim, confiram na leitura do art. 51: 1o No caso de convite, a Comisso de licitao, excepcionalmente, nas pequenas unidades administrativase em face da exiguidade de pessoal disponvel, poder ser substituda por servidor formalmente designado pela autoridade competente.
O amigo concursando mais curioso se pergunta: o que so pequenas unidades administrativas? O que se entende por exiguidade de pessoal? Se algum souber, por favor, encaminhe-me. Aqui na Secretaria de Controle Externo no Rio de Janeiro, por exemplo, o
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges nmero de servidores ultrapassa 40 e a conduo dos convites efetuada por um nico servidor. Bom, visto o convite, vamos avanar para a tomada de preos, a partir de sua definio legal. Vejamos: 2o Tomada de preos a modalidade de licitao entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. Da, podemos extrair vrias lies. A partir da Lei, podemos definir a tomada de preos como a modalidade de licitao realizada entre interessadospreviamente cadastrados, observada a necessria habilitao, convocados com a antecedncia mnima prevista na lei, por aviso publicado na imprensa oficial e em jornal particular, contendo as informaes essenciais da licitao e o local onde pode ser obtido o edital.
O procedimento para a tomada de preos , praticamente, o mesmo previsto para a concorrncia, distinguindo-se desta, no essencial, pela existncia de: I -HABILITAO PRVIA: na TP h um cadastro preliminar ao edital, mediante o qual a Administrao verifica os requisitos de habilitao dos licitantes interessados em participar. Decorre da uma diferena significativa da TP com relao s concorrncias: enquanto nestas a habilitao integra o prprio procedimento, naquelas (TPs) a habilitao viria ANTES do processo licitatrio em si. Detalhe: INCORRETO afirmar que na TP participam to s as empresas licitantes cadastradas poca do edital. Vejamos o que diz o citado 2 do art. 22 da LLC, de novo:
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Tomada de preos a modalidade de licitao entre interessados devidamente cadastradosou que atenderem a todas as condiesexigidas para cadastramentoat o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. O destacado no consta do original. Vejam que se, na data de divulgao do edital, o eventual interessado no for cadastrado junto Administrao realizadora do certame, poder tomaras medidas necessrias para tanto e participar. II -Prazos diferenciados de antecedncia na publicao do edital, que deregra 15 dias (inc. III do 2 do art. 21 da LLC) e de30 dias (quando a tomada de preos for do tipo "melhor tcnica" ou "tcnica e preo"). Regra 15 dias Exceo 30 dias Tcnica ou Tcnica e preo III - Limites aplicveis: (a) para obras e servios de engenharia, at R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais), e (b) para compras e servios que no de engenharia, at R$ 650.000,00 (seiscentos e cinquenta mil reais). Acrescento que o registro cadastral tem seu regramento bsico nos artigos 34 a 37 da LLC, sendo que deve ser atualizado, nomnimo, anualmente, mediante chamamento pblico publicado naimprensaEemjornal dirio. No mbito da Unio, os registros cadastrais fazem parte do SICAF (Sistema de Cadastramento de Fornecedores), um sistema informatizado que tem por finalidade cadastrar e habilitar parcialmente pessoas fsicas ou jurdicas, interessadas em participar de licitaes realizadas por rgos e entidades do Poder Executivo Federal, bem como acompanhar o desempenho dos fornecimentos contratados, facultada sua utilizao por outros rgos ou entidades da Administrao Pblica.
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Por fim, a concorrncia, que a ltima das modalidades comuns. A concorrncia a modalidade licitatria genrica destinada, em regra, a transaes de MAIOR VULTO, precedida de ampla publicidade, qual podem concorrer QUAISQUER INTERESSADOS que preencham as condies estabelecidas no instrumento convocatrio ( 1 do art. 22, da LLC). As Bancas Examinadoras, invariavelmente, tentam confundir os candidatos com o assunto. Olhem s os exemplos: Concorrncia a modalidade entre interesses previamente cadastrados; concorrncia utilizada apenas para transaes de grande vulto; concorrncia ter publicidade reduzida. Tudo isso t errado.
Basicamente, com base na doutrina, podemos caractersticas principais para as concorrncias:
apontar
a) UNIVERSALIDADE quaisquer interessados tm a possibilidade de participao de na concorrncia, independentemente de registro cadastral na Administrao que a realiza ou em qualquer rgo pblico. E, por outro caminho, a concorrncia tem mais situaes de cabimento do que as outras duas modalidades comuns, pois onde cabe o convite, cabe a concorrncia; em que cabe a TP, cabe a concorrncia, mas tem caso ques cabe a concorrncia. Ou seja, das trs modalidades comuns de licitao, a que cabe no maior nmero de hipteses, a concorrncia, a qual, tambm por esse caminho, mais UNIVERSAL.
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Se estiver no limite do que est embaixo, cabe o de cima. Exemplo: licitao para uma obra de 100 mil reais. Cabe convite, pois o limite (para obras!) vai at 150 mil. Ento, cabe TP e concorrncia. Obra de 500 mil reais. No cabe mais convite. Mas cabe TP, e, consequentemente, concorrncia. Obra de dois milhes de reais. No cabe mais TP. Ento, s concorrncia. Por isso, a concorrncia entendida como a mais universal cabe no maior nmero de hipteses. Por curiosidade: o que se extrai da interpretao do art. 23, 4, Lei 8.666, de 1993. b) AMPLA PUBLICIDADE essa caracterstica das concorrncias relacionada com o princpio da universalidade e significa que, na divulgao da abertura da concorrncia a Administrao poder usar de todos os meios de informao disponveis e por tantas vezes quantas julgar necessrio.
As Bancas no costumam solicitar do candidato os prazos de publicidade dos editais. No entanto, melhor pecarmos por excesso, no verdade? O art. 21, 2, estabelece dois prazos aplicveis concorrncia: - se a concorrncia envolver tcnica ou for em regime de empreitada integral, o prazo do edital at o recebimento das propostas ser de, no mnimo, 45 dias(leia-se: corridos); - nas demais situaes, o prazo do edital ser de, no mnimo, 30 dias.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Tcnica Empreitada Integral Demais casos
45 dias 30 dias
Destaque-se que, da leitura do dispositivo, fica claro que o prazo de publicidade MNIMO, portanto, poderia ser maior, alcanando, p. ex., 120 dias. Quando voc compara a concorrncia s outras modalidades e trata dos prazos e at dos meios de divulgao da concorrncia, voc percebe que a concorrncia, realmente, a que tem mais publicidade. Da a presente caracterstica, da ampla publicidade. c) HABILITAO PRELIMINAR a fase inicial do processo licitatrio, realizada logo aps a abertura do procedimento; J adiantando, pois o assunto muito presente nas provas por a, apresentamos abaixo os itens que podem ser exigidos para a habilitao dos licitantes: I. Habilitao Jurdica (aptido efetiva de exercer direitos e contrair obrigaes); II. Regularidade Fiscal (atendimento das exigncias do Fisco); III. Qualificao profissionais); Tcnica (conjunto de requisitos
IV. Qualificao econmico-financeira (capacidade para satisfazer os encargos econmicos decorrentes do contrato); e V. Declarao de cumprimento do Art. 7, XXXIII, da CF, c/c Decreto n. 4358/2002. Deem ateno ao art. 27. Vejam l que a HABILITAO DOS LICITANTES DOCUMENTAL, ou seja, aquela papelada toda que se exige e que a gente vai tratar mais adiante.
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d) JULGAMENTO POR COMISSO o julgamento dos requisitos pessoais dos interessados feito por uma comisso de, pelo menos, trs membros; deve ser composta por dois servidores qualificados dos quadros permanentes da entidade licitante, podendo o terceiro ser estranho Administrao. Esta Comisso o rgo julgador, sendo que nenhuma autoridade pode substitu-la na sua funo decisria, podendo ser permanente ou especial. Obras e Servios de engenharia At 150 mil At 1500 mil Acima de 1500 mil Compras e servios, que no de engenharia At 80 mil At 650 mil Acima de 650 mil
Modalidade Convite TP Concorrncia
Conforme o quadro de valores j destacado, possvel notar que a concorrncia pode ser utilizada para qualquer tipo de aquisio, servios e obras, por uma razo lgica de ser a mais ampla de todas as modalidades, no entanto, h hipteses em que a concorrncia obrigatria! So elas:
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges I Obras e servios de engenharia de valor superior a R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais), atualizados na forma do art. 120 da Lei n. 8.666/1993 (art. 23, c, do Estatuto); II Compras e servios que no sejam de engenharia, de valor superior a R$ 650.000,00 (seiscentos e cinquenta mil reais) (tambm atualizado). Todavia, tem uma situao relacionada ao prego que, no mbito da UNIO, acaba afastando, em parte, essa regra aqui, como veremos. Aguardem...; III Alienao de bens mveis avaliados, isolada ou globalmente, em quantia superior a R$ 650.000,00 (art. 17, 6).
Agora, o que causa um grande estrago para efeito de concurso saber quando a concorrncia utilizada independentemente dos valores envolvidos (art. 23, 3, da LLC). Assim, em tese, o bem poderia ser avaliado em R$ 1,00 e a Administrao teria que proceder (ficar vinculada) concorrncia. A concorrncia ser obrigatria, independentemente do valor, nos seguintes casos: I Compra ou alienao de bens de bens imveis. Todavia, essa regra tem exceo, pois, o art. 19, inc. III, da Lei, admite a realizao mediante LEILO. Em sntese, bens imveis, cuja aquisio haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podem ser alienados por meio de concorrncia ou leilo. Voltaremos a tratar da alienao de bens no tpico 6, mais para frente, ok?; II - Nas concesses de direito real de uso ( 3, do art. 23, do Estatuto); III Nas concesses de servios pblicos (Lei 8.987/1995); IV Nas licitaes internacionais. Mais uma vez, regra tem exceo, pois, nosso legislador facultou a utilizao da TP ou do Convite;
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Admitir-se-, observados os limites de valores, a TOMADA DE PREOS TP, quando o rgo ou entidade dispuser de cadastro internacional de fornecedores ou o CONVITE, quando no houver fornecedor do bem ou servio no pas. Esteja certo que, atualmente, em face do aumento da concorrncia nos concursos pblicos, a Banca buscar os pormenores da disciplina, como a hiptese acima, em que uma licitao internacional poder ser procedida por modalidade TP e Convite. V Para o registro de preos (art. 15, 3, I, do Estatuto). Ressalvase aqui a possibilidade de utilizao do prego, conforme arts. 11 e 12 da Lei 10.520/2002. Ah! Prestem ateno que o registro de preos, que abordaremos mais incidentalmente nas questes objetivas, um PROCEDIMENTO a ser realizado por uma de duas modalidades: concorrncia ou prego. VI Para empreitada integral (art. 21, 2, inc. I, b). A Lei n. 8.666/1993, em seu art. 114, admite a PRQUALIFICAO de licitantes, em concorrncias, especificamente quando o objeto recomende anlise mais detida da qualificao tcnica dos interessados. A pr-qualificao no deve ser confundida com a habilitao preliminar, embora com esta se assemelhe. A pr-qualificao no dispensa a habilitao preliminar quando da efetiva concorrncia, ainda que s a ttulo de verificao de que as condies permanecem as mesmas. E mais ainda: se os amigos no notaram, leiam novamente o pargrafo anterior e verifiquem que a pr-qualificao, se houver, relaciona-se to s ao aspecto TCNICO da habilitao, ou seja, ainda h outros aspectos que no so supridos pela pr-qualificao, se houver, insistimos.
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Bom, depois de vencidas as concorrncias, vamos partir para as outras trs modalidades que importam para a prova, comeando pelo concurso. O 4 do art. 22 da LLC assim define o concurso: A modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de trabalhotcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de PRMIOS ou REMUNERAO aos vencedores, conforme critrios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (QUARENTA E CINCO) DIAS. (grifos nossos)
Os negritos acima so nossos, para que possamos destacar alguns pontos: I) O concurso, modalidade de licitao, tem por objeto a escolha de TRABALHO, tcnico, artstico ou cientfico. Ou seja, escolha de ALGO (e no de algum, que o caso do concurso da 8.112);
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges II) O vencedor do concurso recebe Aqui, uma notinha: nas modalidades convite) ALGO vai ser selecionado e partir disso. Aqui, no concurso, o valor selecionado. Interessante, no? III) PRMIO ou REMUNERAO. comuns (concorrncia, TP e o preo a ser pago VARIA, a CERTO, variando o trabalho
O perodo mnimo para a divulgao do concurso de 45 dias.
J o art. 52 da Lei 8.666/93 estipula que o concurso deve ser precedido deregulamento prprio, a ser obtido pelos interessados no local indicado no instrumento convocatrio. Tal regulamento dever indicar: I a qualificao exigida dos participantes; II as diretrizes e a forma de apresentao do trabalho; III - as condies de realizao do concurso e os prmios a serem concedidos. Por relevante, registramos que, no caso de Concurso, o julgamento ser feito por uma Comisso Especialintegrada por pessoas de reputao ilibada e reconhecido conhecimento da matria em exame, servidores pblicos ou no. Exatamente esse ltimo grifo que a Banca Examinadora vai exigir, caso pretenda levar alguns candidatos ao erro, pois nas comisses permanentes de licitao,diferentemente dos concursos,PELO MENOS DOIS SERVIDORES SERO DOS QUADROS PERMANENTES DOS RGOS DA ADMINISTRAO RESPONSVEIS PELA LICITAO, ou seja, pelo menos duas pessoas tm de ser da casa (vejam o caput do art. 51 da LLC). Abre-se aqui um parntese para afastar erro bem corriqueiro entre os concursandos: o concurso modalidade de licitao no se confunde com o concurso pblico para seleo de servidores pblicos. A modalidade de licitao concurso, apesar de ter o mesmo nome, no tem ligao alguma com concurso pblico realizado a ser nos termos do art. 37, inc. II, da Constituio Federal, que (minimamente, diga-se) regulamentado pela Lei 8.112/90, em mbito federal. Ressaltamos a diferena bsica entre um e outro procedimento: os concursos, modalidade de licitao da Lei 8.666/93, destinam-se seleo de TRABALHO (algo, portanto); j os concursos para seleo de servidores, da 8.112/90, prestam-se seleo de PESSOA(algum, no de algo!).
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Por fim, frisa-se que, quando se tratar de projeto, o vencedor dever autorizar a Administrao a execut-lo quando julgar conveniente, at porque os direitos autorais so direitos disponveis, no verdade? Chegamos ltima modalidade de licitao na Lei 8.666/1993, o Leilo. De acordo com o 5 do art. 22 da Lei, Leilo a modalidade de licitao entre quaisquer interessadospara a venda de bens mveis inservveis; produtos legalmente apreendidos ou penhorados e bens imveis, desde que objeto de dao em pagamento ou de procedimentos judiciais (art. 19),a quem oferecer omaior lance, igual ou superior ao valor da avaliao. Chamamos ateno para algumas partes do que negritamos: I) II) No leilo podem participar quaisquer interessados; O leilo serve para alienaotanto de bens mveis, quanto imveis (para estes, h necessidade de que a aquisio tenha decorrido de procedimentos judiciais ou dao em pagamento); e, No leilo, o tipo, de acordo com a Lei, maior lance ou oferta.
III)
Vale reforar: todo bem a ser leiloado ser previamente avaliado pela Administrao, para fixao do preo mnimo de arrematao. Os bens arrematados sero PAGOS VISTA ou no percentual estabelecido no edital, no inferior a 5% (cinco por cento). Aps a assinatura da respectiva ata, lavrada no local do leilo, os bens arrematados sero imediatamente entregues ao arrematante, o qual estar obrigado ao pagamento do restante no prazo estipulado no edital de convocao, sob pena de perder em favor da Administrao o valor j recolhido. Nos LEILES INTERNACIONAIS, o pagamento da parcela VISTA poder ser feito em AT VINTE E QUATRO HORAS.
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Os livros de Direito Administrativo mais uma vez deixam essa lacuna, pelo fato de que, alm de concorrncia; tomada de preos e convite, o leilo tambm admite a modalidade internacional. O edital de leilo deve ser amplamente divulgado, no prazo mnimo de 15 dias, principalmente no municpio em que se realizar. A doutrina apresenta dois tipos de leilo: o COMUM, praticado por LEILOEIRO OFICIAL, onde houver; e o ADMINISTRATIVO, realizado por agente da prpria instituio interessada (art. 53 do Estatuto de Licitaes).
Muito bem, se fosse tempos atrs, estaria encerrada essa parte de modalidades. Mas as coisas mudam... E da, foi criado o cara das modalidades, o prego, que modalidade da onda..., que ser objeto de uma aula especfica. Segura a e aguarda as cenas dos prximos captulos. 4 TIPOS DE LICITAO GABARITA RPIDO A: so tipos de licitao a concorrncia e a tomada de preos. Tic, tac,tic, tac... PM! Gabarito: ERRADO - No so tipos, somodalidades, as duas figuras citadas. Pois . Talvez algum tenha errado esse item, por pura desateno. No pode, gente. Um item em prova de concurso pode ser o paraso. Ou oposto disso... Ento, por favor, ateno em prova, ok? Vamos para o que interessa: os tipos. Como tivemos a oportunidade de estudar, o julgamento das propostas sersempre objetivo, em observncia ao Princpio do
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Julgamento Objetivo. Nesse sentido, a Comisso de licitao, o responsvel pelo convite, ou o Pregoeiro, deve realiz-lo em conformidade com os tipos de licitao, os critrios previamente estabelecidos no ato convocatrio e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferio pelos licitantes e pelos rgos de controle (art. 45 da Lei n 8.666/1993). Aqui, uma observao extremamente relevante. A adoo de um tipo no impede que a Administrao lance mo de critrios ACESSRIOS, de maneira a aferir a adequada capacidade de o licitante executar as obrigaes advindas do contrato futuro. Ento, o instrumento convocatrio pode estabelecer outros critrios de julgamento, que no faro parte do tipo. Um exemplo, a partir do prego. Como aprendido, o prego deve utilizar, obrigatoriamente, o tipo menor preo para definir o vencedor do certame. Esse critrio (o menor preo) definir, ao fim, o vencedor da licitao. Mas a Administrao no pode simplesmente desconsiderar alguns outros critrios que lhe serviro para definir o vencedor da licitao, tais como (eventualmente) o perodo de validade do produto adquirido e as condies de garantia do produto/servio. At mesmo a apresentao (embalagem) do produto, em alguns, podem ser extremamente importantes para definir o vencedor. Exemplo: medicao (remdios). Devem vir em uma embalagem apropriada, pois seno ser impossvel o acondicionamento adequado do produto. Notem, todavia, que esses critrios ACESSRIOS no constituem o tipo, que critrioFUNDAMENTAL para definio do vencedor, mas sero levados em considerao quando do julgamento. Os tipos de licitao (que no se confundem com as modalidades) esto previstos no 1 do art. 45 e compreendem quatro categorias, das quais j falamos, ainda que rapidamente. Mas l vai de novo, pois a repetio leva perfeio: (a) menor preo quando o critrio de seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao determinar que ser vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificaes do edital ou convite e ofertar o menor preo; (b) de melhor tcnica; (c) de tcnica e preo; e (d) de maior lance ou oferta nos casos de alienao de bens ou Concesso de Direito Real de Uso.
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Os tipos de licitao "melhor tcnica" ou "tcnica e preo" sero utilizados, regra geral, para servios de natureza predominantemente intelectual, em especial, na elaborao de projetos, clculos, fiscalizao, superviso e gerenciamento e de engenharia consultiva em geral e, em particular, para a elaborao de estudos tcnicos preliminares e projetos bsicos e executivos. Todavia, a prpria Lei 8.666/1993 abre possibilidade de utilizao dos referidos tipos para contrataes relativas a fornecimento de bens e execuo de obras ou prestao de servios (3 do art. 46 da LLC). Ento, tcnica ou tcnica e preoso utilizadas, em regra, para objetos que exijam, no mais das vezes, intelectualidade para sua execuo, mas podem ser utilizadas em todo e qualquer objeto a ser contratado pela Administrao, desde que: - Exista autorizao expressa e justificada da autoridade promotora; - O objeto se refira a bens, a obras, a servios de grande vulto, majoritariamente dependentes de tecnologia nitidamente sofisticada e de domnio restrito, atestado por autoridades tcnicas de reconhecida qualificao; - O objeto pretendido admita solues alternativas e variaes de execuo, com repercusses significativas sobre sua qualidade, produtividade, rendimento e durabilidade concretamente mensurveis, e estas puderem ser adotadas livre escolha dos licitantes, na conformidade dos critrios objetivamente fixados no ato convocatrio. No que consiste a tcnica? No modo de executar algo. Dando exemplo. Imaginemos que o Senado Federal v contratar uma instituio para dar treinamento aos seus servidores a respeito de normas bsicas a respeito de processo civil. Pressupondo a realizao de uma licitao, seria suficiente comparar to somente os preos oferecidos pelas instituies que se pretendem promotoras do evento? No, certamente!
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges No caberia, portanto, o tipo menor preo, uma vez que insuficiente para identificar qual seria a melhor instituio para realizar o treinamento. Seria importante, ento, analisar o modo de fazer dos licitantes: quem so os responsveis pelo treinamento? Qual sua experincia em eventos dessa natureza? J foram, antes, instrutores? Quais os meios didticos e pedaggicos de realizao do evento? Enfim, o modo de fazer muitas vezes preponderante para se determinar o vencedor de uma licitao. Lembro, por oportuno, que s se pode exigir dos licitantes o indispensvel para a execuo do contrato, em razo das disposies constitucionais que exploramos anteriormente (o inc. XXI do art. 37 da CF/1988). Detalhe: para contratao de bens e servios de informtica, a administrao adotar, OBRIGATORIAMENTE, o tipo de licitao "tcnica e preo", permitindo-se, todavia, o emprego de outro tipo de licitao nos casos indicados em decreto do Poder Executivo. por essa razo que no pode a Administrao utilizar o Prego para aquisio de alguns bens de informtica (para outros j h Decreto autorizativo: cartuchos, protetores de tela, laptop etc.), porque, como ensinado, o critrio de julgamento do Prego o de Menor Preo.
Responde rpido: todas as modalidades usam, necessariamente, os tipos previstos na Lei 8.666/1993? NO!!!Aos CONCURSOS no se aplicam os tipos de licitao j estudados (menor preo, melhor tcnica etc.), nos termos do 1 do art. 45 da LLC. Vejamos o dispositivo, ento: 1o Para os efeitos deste artigo, constituem licitao, exceto na modalidade concurso: tipos de
REGISTREM: O CONCURSO NO USA OS TIPOS PREVISTOS NA LEI, POR EXPRESSA DETERMINAO LEGAL. Ficaria pergunta: mas ento, como so avaliados os concursos (modalidades de licitao, no os de servidores)? A partir dos critrios estabelecidos no regulamento prprio citado no art. 52. Em sntese, cada concurso deve definir seus critrios de avaliao, em razo da especificidade do objeto do certame. Apenas
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges para dar exemplo, podemos citar alguns exemplos de concursos: para projetos arquitetnicos (como o da ponte JK, em Braslia); de monografias (constantemente realizados por Tribunais Judiciais); de trabalhos de pesquisa (como os realizados pela Embrapa, para concesso de bolsas para projetos de pesquisa) etc. Bom, apesar de acharmos que dificilmente o examinador v entrar a fundo no uso do tipo tcnica, vamos fazer alguns esclarecimentos a respeito de como se utiliza este. Para tanto, suficiente a leitura do passo a passo a seguir, para entender como se usa o tipo tcnica: I - sero abertos os envelopes contendo as propostas tcnicasexclusivamente dos licitantes previamente qualificados e feita ento aavaliao e classificao destas propostas de acordo com os critrios pertinentes e adequados ao objeto licitado, definidos com clareza e objetividade no instrumento convocatrio; II - uma vez classificadas as propostas tcnicas, proceder-se- abertura das propostas de preo dos licitantes que tenham atingido a valorizao (pontuao) mnima estabelecida no instrumento convocatrio e negociao das condies propostas, com a proponente melhor classificada no que diz respeito ao preo; III - no caso de impasse na negociao anterior, procedimento idntico ser adotado, sucessivamente, com os demais proponentes, pela ordem de classificao dos preos, at a consecuo de acordo para a contratao; IV - as propostas de preos sero devolvidas intactas aos licitantes que no forem preliminarmente habilitados ou que no obtiverem a valorizao mnima estabelecida para a proposta tcnica. Vejamos um exemplo: Proposta tcnica pontuao A 100 pontos B 95 pontos C 90 pontos D 85 pontos Proposta de preos (R$) D 40,00 A 50,00 B 45,00 C 60,00
Sendo A a melhor classificada na tcnica, o contrato a ela ser oferecido, isso se cobrir o menor preo apresentado (D R$ 40,00); recusando-se, o contrato ser oferecido a B, e, assim, sucessivamente. Se A, B, e C no cobrirem o preo de D, esta ser a vencedora, enfim, acaba por prevalecer o preo como parmetro de classificao. Interessante, no? Mas esperamos que o examinador no coloque uma loucura dessas na prova...
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Quanto ao uso do tipo tcnica e preo a Lei 8.666/1993 menciona que a classificao dos proponentes feita de acordo com a mdia ponderada das valorizaes das propostas tcnicas e de preo, de acordo com os pesos preestabelecidos no instrumento convocatrio (art. 46, 2). o seguinte: na tcnica e preo, o critrio preo tem um peso; a tcnica, outro. Somam as notas atribudas a cada um e, zs. Est definido o vencedor. Bem mais de fazer uma licitao utilizando a tcnica, no? 5 FASES DA LICITAO Inicialmente, esclareo que as fases aqui abordadas so as aplicveis s modalidades comuns, em especial. Quanto ao prego, os detalhes j foram vistos. Concurso e leilo tambm tm procedimentos diferenciados e, por no serem tratados especificamente na Lei 8.666/1993, no so abordados aqui. As fases da licitao so duas, basicamente: a interna e a externa. Vejamos o que a Lei 8.666/1993 tem a nos dizer a respeito da faseinterna, a princpio: Art. 38. O procedimento da licitao ser iniciado com a abertura de processo administrativo, devidamente autuado, protocolado e numerado, contendo a autorizao respectiva, a indicao sucinta de seu objeto e do recurso prprio para a despesa, e ao qual sero juntados oportunamente. Como aponta a doutrina, os procedimentos de licitao compem-se de uma fase interna que vai at a elaborao do edital ou da cartaconvite, ede uma fase externa, que se inicia com a publicao do edital ou expedio da carta-convite e termina com a adjudicao do objeto da licitao. A fase interna bem realizada, planejada, de extrema importncia, pois, ao ser viabilizada com cautela, com zelo, com o mnimo de deficincias, acaba por evitar problemas e atrasos to indesejados durante a fase externa da licitao. Ressaltamos que uma das grandes delongas do procedimento licitatrio so os interminveis recursos impetrados pelos licitantes (deem uma lida no art. 109 da LLC). Logo, uma fase interna procedida com o mnimo de erros e desatenes levar otimizao dos recursos pblicos geridos, como, inclusive, havamos destacado ao falar do prego. A LLC fornece-nos alguns dos requisitos a serem atendidos durante a fase interna da licitao, sob pena de nulidade e responsabilidade daqueles que lhe deram causa, so exemplos:
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges 1 - Oramento detalhado em planilhas com todos os custos (art. 7, 2, II); 2 - Previso de recursos oramentrios que assegurem o pagamento das obrigaes decorrentes de obras ou servios a serem executadas no exerccio financeiro em curso (art. 7, 2, III); 3 - Escolha da modalidade de licitao e tipo de licitao; 4 - Elaborao do Edital; 5 - Ato de designao da comisso de licitao,do leiloeiro administrativo ou oficial, ou do responsvel pelo convite; 6 - Dentro do Edital: descrio do objeto; prazo e condies de pagamento; requisitos de habilitao exigveis.
Toda minuta de edital e outros documentos relacionados ao processo licitatrio tem de passar pela rea jurdica da instituio promovedora da licitao, para efeito de emisso de parecer. Quem diz isso o pargrafo nico do art. 38. Confiram. E mais: o parecerista pode ser demandado pelo TCE, TCU, e qui, TCM para que responda por eventuais atos culposos pautados em seu parecer. Esta uma posio hoje assentada no STF. Com outras palavras, que, ao menos se tratando de processos licitatrios, os pareceristas podem ser responsabilizados por suas opinies. Alis, no se est nem dizendo, mas sim recordando. J a fase externada licitao tem incio com a publicao do aviso da licitao (um resumo da licitao) ou expedio da carta-
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges convite. semelhana da fase interna, a LLC fornece-nos uma sequncia lgica para a realizao da fase externa.Abaixo, ento, as fases, em sequncia, com os artigos relacionados. Depois, falamos mais alguma coisinha a respeito. Vamos ns, ento: 1 - Edital(art. 21 e art. 41); 2 - Direito impugnao dos editais (art. 41); 3 - Habilitao das licitantes (art. 27 a 31); 4 - Julgamento pela comisso de licitao (art. 45; 44 e 51); 5 - Homologao (art. 43, VI); e 6 - Adjudicao (art. 43, VI). Peo que sempre contextualizem as afirmaes, no que diga respeito s fases. O edital inicia a fase externa da licitao, mas no a licitao em si. E outro: notaram que o CONTRATO no fase? Pois , no fase mesmo. O contrato CONSEQUNCIA do processo licitatrio. E no fase.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Bom, antes de adentramos em alguns detalhes da fase externa, bom registrar que o art. 39 da Lei 8.666/1993 obriga a Administrao a realizar audincia pblica sempreque o valor estimado para uma licitao ou para um conjunto de licitaes simultneas ou sucessivas for superior a 150 milhes de reais (100 [cem] vezes o limite previsto no art. 23, inciso I, alnea "c", que de 1 milho e meio de reais). A audincia pblica serve, por exemplo, para a Administrao receber sugestes e crticas a respeito de uma contratao futura, de valor considervel. Todavia, pedimos ATENO:no confundam esse valor, para quando aaudincia obrigatria (superior a 150 milhes de reais) com o que a Lei 8.666 chama de licitao de grande vulto, que aquela cujos valores sejam superiores a 37,5 milhes de reais, as quais no obrigam a realizao de audincia pblica (art. 6, inc. V, Lei 8.666/1993).
Bom, vamos passar para o edital, que, como sabemos, o instrumento convocatrio da licitao. Na modalidade CONVITE, registramos, no h, em sentido estrito, um edital propriamente dito, mas sim uma carta-convite, que faz as vezes do edital, servindo de instrumento convocatrio. Interessante anotar duas coisas a mais, com relao ao edital: I) qualquer cidado ou licitante pode impugnar um edital de licitao, nos termos do art. 41, 8.666/1993. Impugnar, em linhas gerais, quer dizer recorrer do edital. S que a expresso mais adequada impugnao mesmo, at porque a gente recorre de algo que j foi decidido, o que no o caso do edital, que ato normativo, lei interna da licitao; II) as minutas dos contratos que nascero da licitao fazem parte do edital de licitao como anexos obrigatrios (art. 40, 2, inc. III). Por isso, muitos doutrinadores dizem que os contratos administrativos que nascem da Lei 8.666/1993 so de adeso. De adeso, porque a Administrao estabelece os termos do contrato e o contratado, o vencedor da licitao, meramente ADERE a estes termos. Aps a divulgao do edital, a Administrao Pblica fica no aguardo, agora, do movimento das empresas interessadas (entrega dos envelopes com a documentao para habilitao e a proposta comercial).
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Feita a apresentao dos documentos/propostas, o terceiro movimento da Administrao: a Comisso de Licitao procede habilitao das empresas, verificando a documentao apresentada, nos termos do art. 27/31 da LLC (notem que se os participantes no conseguirem superar essa etapa a habilitao - sero INABILITADOS). Da leitura do art. 43 da LLC, fcil notar que a licitao, em sua fase externa, composta de dois momentos igualmente importantes (mas no nicas): o primeiro destinado ao exame da documentao apresentada pelos interessados (fase subjetiva) HABILITAO; a segunda referente ao exame das propostas (fase objetiva) JULGAMENTO, com a particularidade de que a fase de habilitao antecede o julgamento das ofertas. Na primeira fase (habilitao), a Administrao verifica se os participantes da licitao preenchem ou no os requisitos necessrios previstos em edital e considerados indispensveis para a futura execuo do contrato, quando ento sero analisados itens como qualificao jurdica, tcnica e econmica, bem como regularidade fiscal dos proponentes, na forma do art. 27 a 31 da Lei n 8.666/1993. O art. 27 da Leinos fornece um rol de itens de habilitao a serem exigidos do licitante: da habilitao jurdica ao cumprimento do art. 7, XXXIII, da CF/1988. Vejamos, resumidamente.
A habilitao jurdica aptido efetiva de exercer direitos e contrair obrigaes, p. ex., inscrio do licitante pessoa fsica no Cadastro de Pessoas Fsicas do Ministrio da Fazenda. J a regularidade exigncias do Fisco, p. recolhimento de FGTS; fiscalrefere-se ao atendimento das ex., certides negativas de tributos e
A qualificao tcnicadiz respeito ao conjunto de requisitos profissionais, p. ex., registro ou inscrio do interessado na entidade profissional competente. A qualificao econmico-financeira capacidade para satisfazer os encargos econmicos decorrentes do contrato, p. ex.,
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges certido negativa de falncia ou concordata expedida pelo distribuidor da sede do licitante pessoa jurdica. Por fim, o art. 7, XXXIII, da CF/1988e Decreto n 4358/2002, os quais vedam empregar menores de 18 anos em atividades insalubres e perigosas. Vencida esta etapa de habilitao, a Comisso prossegue com o julgamento, classificando ou desclassificando as empresas, a partir da anlise de suas propostas comerciais (aqui, na fase de julgamento, se o licitante for eliminado ser DESCLASSIFICADO). J vimos que o julgamento objetivo. Ento, nesse ponto, descabem novos comentrios. Mas cabe falar, de novo, da comisso de licitao, que j falamos um tanto ao longo desse nosso papo. A comisso de licitao, permanente ou especial, a equipe de servidores responsveis pela conduo do procedimento de licitao. Basicamente, a funo da comisso de receber, de examinar, e de julgar todos os documentos e procedimentosrelativos s licitaes e ao cadastramento de licitaes (art. 6, XVI). Logo, no cabe comissoa homologao e sequer a adjudicao, so papis de competncia da autoridade competente.
Nos termos do art. 51 da LLC, a comisso permanente ou especial ser formada por, no mnimo, trs membros, sendo que, destes trs, pelo menos dois devem ser servidores qualificados pertencentes aos quadros permanentes dos rgos/entidades da Administrao responsveis pela licitao. Assim, em tese, possvel a constituio de uma comisso de licitao com 17 membros, sendo dois do rgo que promove a licitao e os demais de outros rgos da Administrao.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Lembro que, na modalidade de licitao convite, excepcionalmente, a comisso de licitao pode ser dispensada e o procedimento ser conduzido por um nico servidor, desde que se trate de pequenas unidades administrativas e em face da exiguidade de pessoal disponvel (art. 51, 1). No h uma definio legal do que se possa entender por pequena unidade..., mas o fato que a lei d tal possibilidade. Ateno, ento!
J na modalidade concurso, a comisso especial, podendo ser composta por servidores ou no. No vedada, portanto, a participao de servidores nas comisses julgadoras de concursos, s no obrigatria. Nas modalidades comuns(concorrncia , tomada de preos e convite), ressalto, SEMPRE haver a participao de integrantes dos quadros permanentes dos rgos da Administrao responsveis pela licitao, conforme estipula o art. 51 da LLC. A regra a solidariedadedos membros da Comisso, isto , estes respondem em conjunto pelos atos/decises que produzam, afinal de contas, as deliberaes produzidas pela Comisso, ainda que possam ser classificadas como atos simples, tem natureza colegiada (art. 51, 3), ou seja, tomada pelos membros, em conjunto. Da, nada mais racional que a responsabilidade seja de todos, no ?Mas, ateno: se determinado membro no concordar com o procedimento adotado pelos demais, pode registrar em ata de reunio em que surgiu a divergncia. Da, no responder solidariamente. que se deve respeitar a opinio do divergente, desde que devidamente fundamentada e devidamente registrada em ata, como a prpria Lei ressalta, no art. 51. Como maneira de se evitar possveis conluios entre os membros/licitantes interessados, o Legislador ( 4 do art. 51 da LLC) fixou o prazo no excedente a um ano de mandato para os membros das comisses, vedando a reconduo da totalidade de seus membros para a mesma comisso no perodo subsequente. Portanto, possvel que a Administrao faa um rodzio parcial da comisso. Um exemplo. Imaginemos uma comisso de licitao composta por trs membros, X; Y e Z, com um ano de mandato. Ao fim do primeiro ano, X sai da comisso e, em seu lugar, entra W. A Lei foi cumprida? SIM, pois a Lei veda a reconduo INTEGRAL dos membros. Trocando-se um, a
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Lei foi cumprida. Ao fim do segundo ano, W sai, volta X. Cumpriu-se a Lei? SIM, pois a norma veda a reconduo INTEGRAL, mas no impede esse jogo de escravos de j: tira e bota W e X, indefinidamente... Questo interessante a seguinte: e se houver empate? Como que desempata, j que o julgamento tem que ser, sempre, objetivo? Bom, como tem que ser objetivo, tem que ter critrio de desempate. O primeiro deles diz respeito s microempresas e empresas de pequeno porte. No ordenamento jurdico brasileiro, a Constituio Federal e as legislaes infraconstitucionais, vista do real desnvel das pequenas empresas, atuam no fomento, no desenvolvimento das atividades dos menos favorecidos economicamente. Exemplo disso o art. 179 da CF/1988: A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei. Mais recentemente a Lei Complementar 123/2006 dispensou tratamento favorecido s Microempresas ME e empresas de pequeno porte EPP.Portanto, o legislador no facultou o uso daigualdade meramente formal, admitindo a lei formas de distino entre os licitantes, quando as circunstncias assim o exigirem. Vejamos agora como apareceu na prova, poca, de Analista: (2007/TCU Analista) A Unio, em suas contrataes pblicas, no pode concedertratamento diferenciado s microempresas e empresas de pequeno porte, pois tal comportamento violaria o princpio da isonomia entre os licitantes. (Certo/Errado) Imagina qual a resposta? ERRADO, claro.E se quiserem ler mais, para fechar o edital, podem ler a respeito das microempresas, e licitaes com a participao destas, nos arts. 42 a 49 da LC 123, de 2006. Como critrio de desempate, o art. 3, 2, da Lei 8.666/1993, que estabelece, objetivamente, os critrios a serem utilizados em licitaes no caso de empate entre licitantes. Para a resoluo de tais casos (de empate), so os seguintes os critrios a serem utilizados, na seguinte ordem: I produzidosno Pas;
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges II produzidos ou prestados por empresas brasileiras. III produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologiano Pas (recente alterao Lei n 11.196/2005). Reforo: no se cogita maisdo critrio de desempate em favor de empresa brasileira, de capital nacional. que tal critrio foi recentemente revogado pela Lei 12.349/2010.
Vejam que os critrios esto ordenados. Pergunta o concursando: e se permanecer o empate? Nesse caso, deve a Administrao proceder a sorteio pblico, vedado qualquer outro processo(art. 45, 2, LLC). Lembro que no caso de licitaes que utilizem o tipo menor preo, o critrio de desempate a ser utilizado,EXCLUSIVAMENTE, o menor preo (art. 45, 2, LLC).
Sigamos para os dois ltimos passos do processo licitatrio, a homologao e a adjudicao. A homologao um tpico ato de controle, ou seja, encerrada a participao da comisso, o que ocorre aps essa proceder ao julgamento, o processo licitatrio ser remetido e submetido ao crivo da autoridade competente, que pode ou noreconhecer a legitimidade de todo o processo, mediante homologao. Segue-se a adjudicao, que pode ser definida a mera entrega simblica do objeto da licitao ao vencedor, gera apenas expectativa de direito contratao, como j havamos dito. E, voil, acabou a licitao. Vem c: cad o contrato? Ocontrato no faz parte da licitao, mas uma consequncia dela.
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Mas, antes de passarmos para o prximo tpico, no qual falaremos de alienao de bens, falemos das possibilidades de revogao e anulao das licitaes. Na parte de Atos Administrativos, so estudadas algumas formas de desfazimento, como: caducidade; contraposio; renncia; cassao; anulao; e revogao. Destaco a aplicao da Smula 473 do STF, assim traduzida: a Administrao Pblica PODE (ato discricionrio) revogar atos LEGAIS, por RAZES DE INTERESSE PBLICO (convenincia e oportunidade mrito administrativo), logo, ficam preservados os direitos adquiridos e osefeitos no so retroativos(EX-NUNC); DEVE (ato vinculado) anular atos ILEGAIS, com efeito, geralmente, EX-TUNC (retroativos), no havendo que se falar em direitos adquiridos a partir de atos anulados, uma vez que ilegais. Que tal sintetizarmos isso em forma de tabela: FORMAS DE EXTINO Revogao Anulao rgo que praticou Tanto Administrao o ato (1) como o Judicirio (2) Inconvenincia e Ilegalidade ou No oportunidade ilegitimidade (4) Ex-nunc (no Ex-tunc (retroagem) retroagem) (3)
Competncia Motivo Efeitos
(1) Pensando desta forma, podemos at mesmo entender que pode o Judicirio revogar um ato administrativo. O que no possvel o Judicirio revogar um ato que no lhe pertence; (2) Porm, a forma de atuao distinta. Enquanto o Judicirio, no exerccio de sua atividade jurisdicional, s atua mediante provocao; a Administrao, no exerccio da atividade administrativa, age por provocao ou de ofcio, neste ltimo caso, em nome do princpio do impulso oficial ou Oficialidade; (3) A revogao deve preservar os direitos adquiridos, coisa que no acontece com a anulao, pois, atos ilegais no geram direitos; (4) O direito de a Administrao anular os atos administrativos que geraram efeitos favorveis a terceiros que agiram de boafdecai em 5 (cinco) anos.
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A revogao ocorre baseada em juzo que apura a convenincia do ato relativamente ao interesse pblico. No exerccio de competncia discricionria, a Administrao desfaz seu ato anterior para reput-lo incompatvel com o interesse pblico. Embora a definio aqui empregada seja a mesma da utilizada no desfazimento dos atos administrativos, a revogao da licitaoconta com um detalhe diferenciador, OS FATOS QUE A ENSEJAM DEVEM SER SUPERVENIENTES, pertinentes e suficientes para justificar tal conduta. E o que entender como fato superveniente? Vejam o exemplo a seguir: O Senado Federal abre um prego para aquisio de novos veculos, no ms de junho de 2007. Em razo de problemas tcnicos e entraves jurdicos, a licitao ultrapassou o exerccio financeiro. Acontece que o oramento para o ano seguinte no existe reserva de recursospara enfrentar a despesa com a aquisio do objeto do prego. No h dvida de que a inexistncia de reserva oramentria mais que um motivo justo para revogar-se a licitao, que seria possvel, nesta hiptese, por se tratar de um fato superveniente. J a anulao acontece em face de ilegalidade, podendo ser viabilizada deofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado. Nos termos do 1 do art. 49 da LLC, a anulao do procedimento no gera obrigao de indenizar, ressalvado o disposto no pargrafo nico do artigo 59, vale dizer, quando a ilegalidade for imputvel prpria Administrao, oportunidade que dever promover a responsabilidade de quem lhe deu causa. Aregra que nas duashipteses de desfazimento (revogao e anulao) ficam assegurados ocontraditrio e a ampla defesa. Tanto isso verdade que a alnea c do inc. I do art. 109 da Lei de Licitaes prev recurso doato de anulao ou revogao, no prazo de cinco
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges dias teis a contar da intimao do ato ou da lavratura da ata. A esse recurso a autoridade competente pode atribuirefeito suspensivo, com base no 2 do art. 109 da LLC. Todavia, a jurisprudncia dos Tribunais Superiores tem sido no sentido de que, no caso da revogao, nem sempre o contraditrio se faz necessrio. Vejamos um julgado elucidativo que trata da matria: STJ-7017/DF 3. Revogao de licitao em andamento com base em interesse pblico devidamente justificadono exigeo cumprimento do 3, do art. 49, da Lei 8.666/93. 5. S h aplicabilidade do 3, do art. 49, da Lei 8.666/93, quando o procedimento licitatrio, por ter sido concludo, gerou direitos subjetivos ao licitante vencedor (adjudicao e contrato) ou em casos de revogao ou de anulao onde o licitante seja apontado, de modo direto ou indireto, como tendo dado causa ao proceder o desfazimento do certame. Agravo de Instrumento STF n 228.554-4 Ora, antes da homologao da licitao, no exsurge aos concorrentes nenhum direito subjetivo capaz de impedir a revogao da abertura do processo licitatrio, por bvia convenincia pblica, superveniente desistncia de todos os concorrentes menos um, nem tampouco alguma leso patrimonial, de que se irradiasse direito a indenizao. Nessas circunstncias, em que com arevogao nada sofreu a esfera dos direitos e interesses privados, no havia lugar para observncia de contraditrio e ampla defesa, inerentes clusula constitucional do justo processo da lei (dueprocess of law), cujo alcance est em impedir ao arbitrria e lesiva do Estado. E, detalhe: mesmo aps a homologao, pode a Administrao promover a revogaoe DEVEefetuar a anulao, sendo certo, porm, que, nos termos das decises judiciais citadas, devem ser garantidos o contraditrio e a ampla defesa quando O PROCEDIMENTO J TIVERSIDO HOMOLOGADO OU ADJUDICADO.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Agora sim, vamos para a alienao de bens. 6 ALIENAO DE BENS A Lei de Licitaes no cuida s de aquisies. Pode at parecer estranho, mas nossa amiga LLC ( melhor ser amigo mesmo) tambm trata de alienaes de bens (mveis e imveis). O art. 17, entre outros assuntos, dispe sobre a alienao de bens da Administrao Pblica, subordinada existncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e obedecer s seguintes normas: Se imveis, so exigidas: Prvia autorizao legislativa; Subordinao existncia de interesse pblico devidamente justificado (motivao); Avaliao prvia; e Licitao na modalidade de concorrncia (via de regra); Se mveis, so requeridas: Subordinao existncia de interesse pblico devidamente justificado (motivao); Avaliao prvia; e Licitao na modalidade de leilo (via de regra). Dos requisitos acima, notamos: - Para a alienao de bens mveis, a autorizao legislativa no se faz necessria; - A modalidade utilizada, regra geral, para a alienao de bensmveis o Leilo. Porm, para a venda de bens mveis avaliados, isolada ou globalmente, em quantia superiorao limiteda modalidade de tomada de preos (R$ 650.000,00), a Administrao no poder utiliz-lo(6 do art. 17), restando Administrao usar a CONCORRNCIA; e - A modalidade regra para a alienao de bensimveis a Concorrncia. Entretanto, de acordo com o art. 19 da Lei de Licitaes, os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisiohaja derivado de procedimentos judiciais ou dedao em pagamento, podero ser alienados sob a modalidade de concorrncia ou leilo. Chamamos ateno para o fato de que os imveis ADQUIRIDOS PELA ADMINISTRAO POR PROCEDIMENTOS JUDICIAIS OU POR DAO EM PAGAMENTO PODEM SER ALIENADOS MEDIANTE ATO (deciso) DA AUTORIDADE COMPETENTE. Neste sentido, vejamos os termos do art. 19 da LLC, com destaque nosso:
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podero ser alienados por ato da autoridade competente, observadas as seguintes regras:
Assim, NEM SEMPRE NECESSRIA AUTORIZAO LEGISLATIVA PARA ALIENAO DE BENS IMVEIS POR PARTE DA ADMINISTRAO PBLICA. Destaco, ainda, que prescinde (no necessria) de autorizao legislativa a venda de bens mveis ou imveis pelosentes paraestatais. Cuidado! No contexto em que a lei foi feita, as entidades paraestatais eram as empresas estatais (SEM e EP) eservios sociais autnomos, logo, empresas pblicas e sociedades de economia mista. Ateno: muita (ou toda) cautela com nossa ltima observao! S deve ser lembrada dentro de um item de licitaes, isso porque a doutrina atualmente aponta que empresas estatais so entidades administrativas e empresariais (Sociedades de Economia Mista e Empresas Pblicas), portanto, inconfundveiscom as paraestatais (OS, OSCIP, sistema S, e as Entidades de Apoio). 7 CONTRATAO DIRETA: DISPENSAS E INEXIGIBILIDADES DE LICITAO Finalmente, um dos assuntos mais temidos por muitos dos nossos amigos concursandos em provas: as contrataes diretas, por dispensa ou inexigibilidade. Como j assinalado, a licitao, a partir da Constituio Federal, passou a ser norma impositiva (obrigatria), como exigncia constitucional para toda a Administrao Pblica, direta e indireta. A doutrina lembra que a mesma exigvel para a Administrao direta; fundos especiais; autarquias; fundaes pblicas; empresas pblicas; sociedades de economia mista,e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal, e Municpios, nos termos do art. 1, pargrafo nico, da Lei 8.666/1993.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Contudo, como realado, o dever de a Administrao licitar no absoluto, pois o prprio texto constitucional abre a possibilidade de a Lei afastar o princpio da licitao, destacando-se da a eficcia contida de tal passagem Constitucional. Com efeito, a Lei 8.666/1993 apresenta frmulas da contratao direta (contratao sem modalidade de licitao), com os seguintes rtulos: licitao dispensada (art. 17), licitao dispensvel (art. 24) e inexigibilidade (art. 25).
O primeiro grupo a contratao direta por dispensa de licitao, dividida em: dispensada e dispensvel.
Na licitao dispensada, a prpria lei estabelece os casos em que o administrador deixar de licitar (art. 17), no havendo, portanto, qualquer margem de discrio (liberdade) por parte do agente pblico. Diferentemente, a licitao dispensvel vista como ato discricionrio do administrador, ou seja, pode ou no licitar. A licitao dispensvel, ento, tem lugar em contexto de viabilidade jurdica de competio, sendo, portanto, ato discricionriodo administradoroptar entre fazer ou no fazer o certame de licitao;
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A segunda forma de contratao direta ainexigibilidade, que, de acordo com o art. 25, decorre da inviabilidade de competio, ou seja, quando h impossibilidade jurdica de competio entre licitantes, quer pela natureza especfica do negcio, quer pelos objetivos sociais visados pela Administrao. Reforo que o rol da contratao direta por inexigibilidade EXEMPLIFICATIVO(numerus apertus, notaxativo), diferentemente do rol da contratao direta por dispensa de licitao, de natureza EXAUSTIVA, TAXATIVA(para quem gosta de latim, numerus clausus).
Um ltimo detalhe pouco citado, mas til para fins de concursos, que o art. 17 (DISPENSADA), de modo geral, cuida de alienao (sada de bens da Administrao); o art. 24 (DISPENSVEL), por sua vez, trata de aquisies de bens e de servios (sentido de
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges entrada). No art. 17, a Administrao demandada; no art. 24, ela que demanda. Olha s, gente: objetivamente, bem difcil cair casos mais detalhados a respeito da licitao DISPENSADA. Assim, quanto a essa, nossa recomendao que seja feita uma leitura do art. 17, e partir para a prova. Todavia, um dos assuntos mais proeminentes em prova diz respeito licitao DISPENSVEL. Primeiro, vamos fazer como faz a Professora Di Pietro e dividir a licitao em 4 grandes grupos, a saber: a) Em razo do valor: por exemplo,limite de isentar a licitao em 20% da modalidade convite para compras, obras, e servios contratados por SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA; EMPRESA PBLICA; AGNCIAS EXECUTIVAS; e CONSRCIOS PBLICOS (pargrafo nico do art. 24 da LLC). b) Em razo da situao: exemplo da licitao deserta, quando no comparecem interessados e a licitao no puder ser repetida sem prejuzo para a administrao (inc. V do art. 24 da LLC), oportunidade em que as condies do edital devem ser repetidas no contrato para que a licitao seja considerada deserta, vale dizer, mantidas as condies preestabelecidas. c) Em razo do objeto: aquisio de bem destinado EXCLUSIVAMENTE pesquisa cientfica e tecnolgicacom recursos concedidos pela CAPES/CNPq ou outras instituies oficiais credenciadas pelo CNPq (inc. XXI do art. 24 da LLC). d) Em razo da pessoa: exemplo da aquisio de servios por pessoa jurdica de direito pblico interno (no cabe para as SEM e as EP, personalidade de direito privado!) de bens e servios produzidos por rgo ou entidade que integrem a Administrao Pblica. Porm, a criao desse rgo ou entidade deve ter ocorrido em data anterior Lei n 8.666/1993 (inc. VIII do art. 24 da LLC).
Vamos falar um pouco mais da inexigibilidade, citando, inclusive os incisos que cuidam do assunto e os explorando um pouco mais.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Inc. I do art. 25, que estabelece os casos assim estabelece: Art. 25. inexigvel a licitao quando inviabilidade de competio, em especial: houver
I - para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser fornecidospor produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca, devendo a comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes; Essa situao acima relativamente simples, uma vez que, se o fornecedor exclusivo, no h como se exigir licitao, no ? Questo interessante diz respeito indicao de marcas em licitaes. No inciso transposta, h uma singela vedao de preferncia por marcas. E a razo simples: o poder pblico compra produtos e no marcas. Assim, a aquisio de canetas e no daquela marca famosa de canetas... Mas realo que a vedao no absoluta. Vejamos o estabelecido no 5 do art. 7o da LLC: vedadaa realizao delicitaocujo objeto inclua bens e servios sem similaridade ou de marcas, caractersticas e especificaes exclusivas, salvo nos casos em que for tecnicamente justificvel, ou ainda quando o fornecimento de tais materiais e servios for feito sob o regime de administrao contratada, previstoe discriminado no ato convocatrio. (grifos nossos) Assim, verifica-se que, em regra, vedada a indicao/preferncia de marca. Todavia, pedimos sua ateno: o prprio dispositivo abre espao para EXCEES: nos casos em que for tecnicamente justificvel (vejam o trecho destacado em amarelo, no pargrafo acima). Significa, portanto, que possvel a estipulao de determinada marca SOB CERTAS CIRCUNSTNCIAS. Tanto isso verdade que o TCU, no Acrdo 1.196/2002 Plenrio, defendeu a tese de que a indicao de marca admissvel para fins de padronizao, se acompanhada por razes de ordem tcnica. Mas isso no fica a critrio da Administrao. De outra forma, s admissvel quando justificvel. Contudo, um erro pensar que pelo fato de se estabelecer determinada marca fica afastada, necessariamente, a licitao. A Deciso do TCU 686/1997 Plenrio esclarece que ainda que fosse admitida a preferncia de marca, para fins de padronizao, como permitido pela norma regedora da matria (art. 15, I, da Lei n 8.666, de 1993),
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges afastando, no caso, a contratao de veculos de outra marca, se houver apossibilidadede osbensseremfornecidos por vrias empresas, seria justificada e obrigatria a licitao.
Em sntese: - De regra, vedada a preferncia de marca em licitaes; - Em aplicao ao princpio da padronizao (art. 15, I), possvel a preferncia de marca, desde quetecnicamente justificvel; e - A preferncia de marca no significa afastamento do procedimento de licitao, afinal de contas, o fornecedor pode ser no-exclusivo. E esse assunto de marcas to recentemente, edital a smula 255. Vejam: importante que o TCU,
Nas contrataes em que o objeto s possa ser fornecido por produtor, empresa ou representante comercialexclusivo, dever do agente pblico responsvel pela contratao a adoo das providncias necessrias para confirmar a veracidadeda documentao comprobatria da condio de exclusividade.
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Com outras palavras, a smula quer dizer que um dever da Administrao, mas especificamente, do agente pblico, a comprovao de tal exclusividade quanto ao produto a ser fornecido. isso! J o inc. II do art. 25 diz: II - para a contratao de servios tcnicosenumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao; Tambm h smula do TCU a respeito. a 252. Olha ela a: Inviabilidade de competio para a contratao de servios tcnicos, a que alude o inciso II do art. 25 da Lei n 8.666/93, decorre da presena simultnea de trs requisitos: servio tcnico especializado, entre os mencionados no art. 13 da referida lei, natureza singular do servio e notria especializao do contratado. Pergunta-se: estando o servio listado dentre aqueles do mencionado art. 13, isto, por si s, faz com que tal servio seja, necessariamente, contratado por inexigibilidade? A resposta um sonoro NO. Analisemos o porqu. No art. 13, h referncia, por exemplo, ao treinamento/aperfeioamento de pessoal como servio tcnicoprofissional. Assim, treinamentos relacionados digitao de textos em computador no sero licitados? Cuidado! No bem assim. Para estes servios de digitao no seria mesmo o caso de inexigibilidade, pois no teriam, primeira vista, a caracterstica dasingularidadeexigida pela Lei, sendo, em sentido reverso, bastante comuns os treinamentos mencionados, circunstncia que determinaria a realizao de licitao. O termo em negrito (SINGULARIDADE)no de fcil conceituao, uma vez que se trata de conceito jurdico indeterminado. Para efeito de concursos, e para nossa vida prtica, sintetizamos a caracterstica singular pela conjugao de dois fatores: o primeiro, a excepcionalidade de uma necessidade da Administrao Pblica a ser atendida; o segundo, a inviabilidade desta necessidade ser atendida por um profissional padro no mercado. Como se v, o conceito de singularidade ser, certamente, influenciadopor diversos fatores, como a localizao geogrfica da instituio, o momento histrico etc. Em sntese: o que singular para um municpio pode no o ser para outro, ou para a Unio. Todavia, a
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges contratao por inexigibilidade de licitaocom amparo nanotria especializaodeve referir-se,SEMPRE, aservios singulares. Outra dvida comum quanto natureza do rol de servios do art. 13 da Lei. Os livros voltados preparao para provas de concursos pblicos no costumam trazer a informao sobre a natureza do rol de servios constantes do art. 13 da LLC, e, mais, livros de Direito Administrativo (Geral) tambm passam ao largo, o que torna a questo um diamante, a ser lapidado. O art. 13 da LLC fornece-nos categoria especial de servios, os denominados servios tcnicos especializados, por exemplo: estudos tcnicos, planejamentos e projetos bsicos ou executivos; assessorias ou consultorias tcnicas e auditorias financeiras ou tributrias; patrocnio ou defesa de causas judiciais ou administrativas; e treinamento e aperfeioamento de pessoal. Tais servios, dado o carter tcnico, ou sero contratados por inexigibilidade de licitao (art. 25) ou por meio de concurso (modalidade de licitao), com a observao de que a utilizao do concurso PREFERENCIAL quando no couber a inexigibilidade, quer dizer, no se afasta a adoo da concorrncia, por exemplo. A ttulo de concurso, mais duas observaes: 1)O rol de servios exaustivo: a doutrina polmica neste ponto, mas, majoritariamente, prevalece o entendimento de que a lista do art. 13 exaustiva, no podendo, portanto, ser ampliado por trabalho interpretativo. 2) No todo servio tcnico especializado que garante a contratao direta por inexigibilidade: no RESP (recursos especial) 704108, o STJ dispe que a contratao de servios tcnicos sem licitao depende de trs condies, no que coincide o entendimento exposto pelo TCU na smula 252: 1) a enumerao do servio no dispositivo legal (art. 13); 2) sua natureza singular, isto , no basta estar enumerado no art. 13 da Lei 8.666/93, sendo necessrio que o servio se torne nico devido sua complexidade e relevncia; e 3) a notria especializao do profissional (conforme disposto no 1 do art. 25). Enfim, no qualquer servio descrito no art. 13 da Lei 8.666/93 que torna inexigvel a licitao, mas aquele de natureza singular, que exige a contratao de profissional notoriamente especializado. Ou seja, como dissemos no item anterior: para que um servio seja contratado por inexigibilidade de licitao, por ser de notria especializao, tem de estar noart. 13; contudo, simplesmente estar contido no art. 13 no
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges significa que a contratao do servio em questo se d, obrigatoriamente,por inexigibilidade de licitao. Por fim, o ltimo caso de inexigibilidade: a contratao de artista consagrado. Vamos para o inciso III do art. 25, ento: III - para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica. Muita gente se pergunta por que a contratao de artistas hiptese de INEXIGIBILIDADE e no de dispensa de licitao. fcil entender, quando se pensa a respeito. Imagina uma licitao assim: A Unio informa a todos os artistas consagrados que faz uma licitao alusiva a show a ser realizado em Braslia, para comemorao do aniversrio da Repblica. Para tanto, recebe proposta e realiza os devidos testes auditivos no Ministrio da Cultura no dia XX de 2010. Os licitantes: Caetano; CPM22; Capital Inicial; Zez di Camargo, e, para fechar o rol dos licitantes BANDA CALYPSO! Que beleza, hein? Agora, diz a: como que voc vai fazer competir esse pessoal todo? IMPOSSIVEL!!! Por isso que, quando arte, a hiptese de INEXIGIBILIDADE e no de dispensa! Finalizando, podemos fazer o seguinte esqueminha grfico para as contrataes diretas: Contratao Direta Inexigibilidade Dispensvel Dispensada Fundamento Art. 25 Art. 24 Art. 17 Inviabilidade de Poder licitar No poder competio (ato licitar (ato Ncleo (impossibilidade discricionrio vinculado a lei de licitar) licita se quiser) j determina) Lista Lista Exaustiva Hipteses exemplificativa Lista Exaustiva (numerus legais (numerus (numerus clausus) clausus) apertus)
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges Ento, gostou da teoria? Agora a hora de exercitar. A teoria foi um brinde, coisa de aula demonstrativa, rsrs...Agora os demais tpicos do edital e os exerccios resolvidos so as cerejas do bolo, e, por isso, franqueadas aos alunos matriculados. Assim, no perde mais tempo, faz sua matrcula, vai! Rsrs...
1 - (ESAF - CGU - AFC Correio/2006) A licitao, regulada pela Lei n. 8.666/93, destina-sea garantir observncia do princpio constitucional daisonomia e a selecionar propostas de preos mais baratos,para a Administrao contratar compras, obras e servios,devendo ser processada e julgada com observncia daimpessoalidade, igualdade e publicidade, entre outros. a) Correta a assertiva. b) Incorreta a assertiva, porque a licitao destina-se a selecionar proposta mais vantajosa para a Administrao, ainda que eventualmente no seja a mais barata. c) Incorreta, porque o sigilo da licitao afasta a observncia do princpio da publicidade. d) Incorreta, porque a exigncia de habilitao prvia afasta a observncia do princpio da impessoalidade. e) Incorreta, porque a exigncia de condies passveis de valorar propostas afasta a incidncia do princpio da igualdade. 2 - (Contador Niteri ESAF 1999) A licitao pblica realizada pela Administrao, nos exatos termos do art. 3 da Lei n 8.666/93, observa os princpios A. B. C. da economicidade, da impessoalidade e do interesse pessoal da economicidade, da legalidade e da continuidade do servio pblico da moralidade administrativa, da razoabilidade e da discricionariedade
D. da vinculao ao instrumento convocatrio, da moralidade administrativa e do julgamento objetivo E. da necessidade de contratao, da igualdade e da continuidade do servio pblico 3 -(ESAF - CGU - AFC Controle Interno/2008) - Em uma licitao na modalidade prego, na forma eletrnica, o pregoeiro um dia antes da abertura constatou um vcio no edital. A alterao necessria implicou alterao na formulao das propostas. Diante das circunstncias, a autoridade superior recomendou-lhe que republicasse a licitao da mesma forma que a publicao original. A recomendao da autoridade superior se deu para que houvesse a observncia do princpio da: a) vinculao ao instrumento convocatrio. b) moralidade.
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c) impreviso. d) economicidade. e) proporcionalidade. 4 - (ESAF PFN 2004) Sobre as modalidades de licitao, assinale a opo correta. a) O Prego, por ser modalidade que no est inserida entre as previstas na Lei n o 8.666, de 1993 (que estabelece normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos no mbito da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e Municpios), somente pode ser utilizado, na sistemtica atual, pela Unio. b) Nos casos em que couber a Concorrncia, a Administrao sempre poder utilizar a Tomada de Preos; a recproca, contudo, no verdadeira. c) A Lei n o 8.666, de 1993, ao disciplinar a modalidade Concurso, estabelece normas gerais a serem observadas nos concursos pblicos para a seleo de candidatos ocupao de cargos e empregos pblicos. d) O Convite modalidade de licitao da qual somente podem participar licitantes previamente cadastrados pela Administrao. e) A Lei n. 8.666, de 1993, veda a criao de outras modalidades de licitao ou a combinao das modalidades nela referidas. 5 - (ESAF TCE/GO - Procurador do Ministrio Pblico/2007) - A tomada de preos, no sentido tcnico adotado pela legislao ptria, a) um tipo de licitao para contrataes, at determinado valor, que varia de acordo com o objeto da contratao (se obras ou servios de engenharia, ou compras e demais servios). b) um levantamento prvio de preos, feito pela Administrao, com o objetivo de constituir o Sistema de Registro de Preos. c) um tipo de licitao entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para execuo de seu objeto. d) uma modalidade de licitao, da qual podem participar apenas interessados previamente cadastrados, ou que atendam a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data de recebimento das propostas. e) uma modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, previamente cadastrados ou no. 6 - (2009/Esaf MF ATA) Associe a modalidade de licitao a suas caractersticas respectivas. Ao final, assinale a opo correspondente. 1. Concorrncia 2. Tomada de preos 3. Convite 4. Concurso
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5. Leilo ( ) Realiza-se entre interessados devidamente cadastrados, ou que atendam a todas as condies exigidas para o cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. ( ) Destina-se escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de prmios ou remunerao aos vencedores, conforme critrios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (quarenta e cinco) dias. ( ) Tem por objeto a venda de bens mveis inservveis para a administrao ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para a alienao de bens imveis prevista no art. 19 da Lei n. 8.666, de 1993, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliao. ( ) a modalidade de licitao entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para execuo de seu objeto. ( ) a modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo de 3 (trs) pela unidade administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o estender aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas. a) 5, 1, 3, 2, 4 b) 2, 4, 5, 1, 3 c) 1, 3, 4, 5, 2 d) 3, 2, 1, 4, 5 e) 4, 5, 2, 3, 1 7 - (TCU 2000 ESAF) A etapa preliminar da pr-qualificao possvel na seguinte modalidade licitatria: a) leilo b) carta-convite c) tomada de preos d) concorrncia e) concurso 8 - (Tribunal de Contas da Unio ESAF 1999) Tratando-se de convite, modalidade de licitao, se no houver o comparecimento de, no mnimo, trs interessados ao procedimento, deve-se observar o seguinte comportamento: a) adotar outra modalidade de licitao b) repetir o convite, salvo por limitao do mercado ou manifesto desinteresse dos convidados, sempre justificados.
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c) revogar a licitao d) apurar o motivo do no-comparecimento dos convidados, para impor sanes. e) prosseguir a licitao com os interessados, sem qualquer outra providncia. 9 - (ESAF PFN 2004) Especificamente quanto modalidade de licitao denominada Prego, assinale a opo incorreta. a) Tal modalidade somente cabvel para aquisio de bens ou contratao de servios considerados comuns. b) possvel, em tal modalidade, a realizao de licitao por meio eletrnico, conforme regulamentao especfica. c) Em tal modalidade de licitao, possvel a apresentao no apenas de propostas escritas, mas tambm de lances verbais. d) Em tal modalidade de licitao, primeiro se promove o exame dos requisitos de habilitao dos licitantes, para somente aps passar fase de avaliao das propostas de preos. e) Aplicam-se apenas subsidiariamente, para a modalidade Prego, as normas da Lei n o 8.666, de 1993. 10 - (ESAF/AnalAdm/ANEEL/2004) A modalidade de licitao do prego, nos termos da lei, foi concebida para ser adotada quando o objeto da contratao for a) obras, bens e servios comuns, de pequeno valor. b) alienao de bens inservveis. c) fornecimento de servios continuados e compras de material permanente. d) obras, bens e servios cujo valor no ultrapasse o limite previsto para a modalidade convite. e) bens e servios comuns. 11 - (AFC STN 2000 ESAF) A modalidade do prego, recentemente inserida no mbito do procedimento licitatrio, tem as seguintes caractersticas, exceto: a) exigncia de garantia de proposta pelos licitantes b) a disputa ocorre por meio de propostas e lances em sesso pblica c) inverso de fases, ocorrendo a habilitao a posteriori d) maior celeridade de suas fases e) possibilidade de negociao do preo com o licitante vencedor 12 - (ESAF/AnalAdm/ANEEL/2004) Para julgamento e classificao das propostas na modalidade do prego, ser adotado o critrio de a) menor preo.
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b) menor preo ou tcnica e preo. c) melhor tcnica ou tcnica e preo. d) menor preo ou melhor tcnica. e) tcnica e preo. 13 - (ESAF Controladoria Geral da Unio CGU 2003/2004) Em matria de licitao, objeto de disciplinamento pela Lei n 8.666/93, permitido asseverar-se que a) a impugnao feita pelo licitante, tempestivamente, impede que ele participe da licitao, at deciso final a ela pertinente. b) a inabilitao do licitante, por si s, no o impede de participar das fases subseqentes. c) ultrapassada a fase de habilitao dos concorrentes e abertas as propostas, podero eles ser ainda desclassificados, em razo de fatos supervenientes ou conhecidos aps o julgamento. d) mesmo aps a fase de habilitao, a seu exclusivo critrio, facultado ao licitante desistir de sua proposta, se ainda no houve o julgamento final. e) no permitida Comisso de Licitao promover diligncias destinadas a esclarecer ou complementar a instruo do processo. 14 - (ESAF MRE Oficial de Chancelaria 2004) A exigncia prevista na lei de licitao para a habilitao dos interessados, concernente aos direitos sociais constitucionalmente assegurados, refere-se a) proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos. b) proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos. c) proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia. d) proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil. e) igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso. 15 - (ESAF Controladoria Geral da Unio CGU 2003/2004) Tratando-se do procedimento de licitao, assinale a afirmativa falsa. a) Aps a fase de habilitao, no cabe desistncia de propostas, salvo por motivo justo decorrente de fato superveniente e aceito pela Comisso. b) O tipo de licitao de maior lance ou oferta destina-se exclusivamente para os casos de alienao de bens ou concesso de direito real de uso. c) A fase final do procedimento ser a deliberao da autoridade competente
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quanto, sucessivamente, adjudicao e homologao do objeto da licitao. d) A inabilitao do licitante importa precluso do seu direito de participar das fases subsequentes. e) A administrao no poder celebrar o contrato com preterio da ordem de classificao das propostas ou com terceiros estranhos ao procedimento licitatrio sob pena de nulidade. 16 - (ESAF/AnalAdm/ANEEL/2004) Na fase de habilitao, no procedimento licitatrio, possvel a exigncia de garantia, limitada ao seguinte percentual do valor estimado da contratao: a) 0,5%. b) 1,0%. c) 2,0%. d) 5,0%. e) 10,0%. 17 - (2008/ESAF CGU Desenvolvimento Institucional) A respeito da desclassificao de propostas de licitantes, correto afirmar, exceto: a) a proposta desclassificada, aps corrigida, poder ser reapresentada, desde que haja concordncia dos demais licitantes. b) sero desclassificadas as propostas que no atendam s exigncias do edital. c) propostas com desclassificadas. preos manifestamente inexeqveis devem ser
d) propostas com valores globais superiores ao limite estabelecido devem ser desclassificadas. e) a desclassificao de todas as propostas faculta administrao fixar prazo para os licitantes apresentarem novas propostas. 18 - (Procurador da Fazenda Nacional ESAF 1998) O ltimo ato do procedimento licitatrio, pelo qual se atribui ao vencedor o objeto licitado, denomina-se a) homologao b) julgamento c) habilitao d) adjudicao e) contratao 19 - (SEFAZ - PI ESAF 2002) A alienao de bens imveis da Administrao far-se- mediante licitao na seguinte modalidade: a) prego
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b) concorrncia c) concurso d) tomada de preos e) convite 20 - (ESAF - AFC/CGU - 2004) O procedimento apropriado, previsto na Lei n 8.666/93, para alienar bens imveis da Unio, cuja aquisio tenha decorrido de procedimento judicial ou dao em pagamento, a) concorrncia ou leilo b) leilo ou prego c) prego ou convite d) dispensa de licitao e) inexigibilidade de licitao 21 - (ESAF TCE/GO - Procurador do Ministrio Pblico/2007) Assinale a opo correta. a) No desfazimento do processo licitatrio em decorrncia de vcio que o torne nulo no se h de falar em ampla defesa ou contraditrio, por inexistir direito contratao, por qualquer dos licitantes. b) A anulao do procedimento licitatrio por motivo de ilegalidade gera, como regra, o dever de a Administrao indenizar os licitantes pelos gastos levados a efeito para a elaborao das propostas e a participao no certame. c) A nulidade da licitao no conduzir do contrato, se o vcio da qual decorre no for imputvel contratada. d) A anulao do certame licitatrio, se decorrente de inquestionvel e notria afronta lei, prescinde de prvia fundamentao. e) A anulao de reconhecimento de inexigibilidade de certame deve observar o princpio da ampla defesa. 22 - (ESAF SERPRO 2001) Nos casos em que houver inviabilidade de competio, para a contratao de um determinado servio profissional tcnico-especializado, a Lei de Licitaes (Lei n o 8.666/93) autoriza a adoo do procedimento de a) carta-convite b) concurso c) dispensa d) inexigibilidade e) leilo
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23 - (ESAF - Analista de Compras Prefeitura do Recife 2003) No cabvel a dispensa de licitao nos casos em que se configura uma situao de a) calamidade pblica. b) emergncia. c) inviabilidade de competio. d) restaurao de obra de arte. e) no acudirem interessados competio. 24 - (ESAF PFN 2004) Entre as opes a seguir, marque aquela apta a justificar o reconhecimento de inexigibilidade de licitao. a) Casos de aquisio de bens junto a representante comercial exclusivo, caracterizando inviabilidade de competio. b) Casos de contratao em ocasies de grave perturbao da ordem. c) Casos em que caracterizada a urgncia de atendimento de situao que possa ocasionar prejuzo ou comprometer a segurana de pessoas. d) Casos de contratao de remanescente de servio, em consequncia de resciso contratual, atendida a ordem de classificao da licitao anterior e aceitas as mesmas condies oferecidas pelo licitante vencedor. e) Casos de contratao de prestao de servios com organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto. 25 - (ESAF AFTN 1996) Quanto dispensa e inexigibilidade de licitao, correto afirmar: A A enumerao legislativa das hipteses de inexigibilidade exaustiva B Singularidade do servio requisito essencial para o reconhecimento da situao de inexigibilidade por notria especializao C Licitao deserta entende-se como aquela na qual os licitantes apresentam propostas com preos abaixo do mercado D possvel a inexigibilidade de licitao em servios de publicidade E As hipteses Administrao de dispensa de licitao tm carter vinculado para
26 - (Comrcio Exterior ESAF 1998) So hipteses de dispensa de licitao, exceto: a) contratao de remanescente de obra, servio ou fornecimento, atendida a ordem de classificao e aceitas as condies do licitante vencedor. b) locao de imvel para a instalao de rgo pblico. c) casos de emergncia, diante de situao urgente que ocasione riscos de prejuzos ou segurana de pessoas, obras ou bens.
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d) contratao de instituio cientfica brasileira, incumbida estatutariamente de atividades de pesquisa, sem fins lucrativos e com inquestionvel reputao tico-profissional. e) contratao de servios tcnicos especializados, prestados por profissionais ou empresas de notria especializao 27 - (ESAF - IRB Brasil Resseguros Advogado/2006) - Assinale a nica opo verdadeira. Esto dispensadas da realizao de procedimento licitatrio: a) as agncias reguladoras, por serem autarquias de regime especial. b) as fundaes pblicas, por possurem natureza jurdica de direito privado. c) as sociedades de economia mista exploradoras de atividade econmica, na venda de bens por ela produzidos em virtude de suas finalidades. d) as empresas pblicas, devido a sua natureza jurdica de direito privado. e) as agncias executivas que firmarem com a Unio contrato de gesto, nos termos do pargrafo 8 do artigo 37 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 28 - (ESAF - CGU - AFC Auditoria e Fiscalizao/2006) Na hiptese da contratao direta, com dispensa de licitao, em razo de situao de emergncia ou de calamidade pblica, o contrato decorrente a) tem prazo mximo de durao de 360 dias. b) tem prazo mximo de durao de 180 dias, vedada a sua prorrogao. c) tem prazo mximo de durao de 180 dias, permitida uma nica prorrogao. d) tem prazo mximo de durao de 120 dias, vedada a sua prorrogao. e) tem prazo mximo de 360 dias, podendo ser prorrogado se persistir a situao de emergncia. 29 - (ESAF - CGU - AFC Controle Interno/2008) Determinada repartio militar teve parte de suas unidades operacionais e parte do prdio da administrao destrudas em razo de uma exploso em seu centro de munio. Em decorrncia da exploso, verificou-se que diversos equipamentos blicos e plvoras ficaram expostos ao tempo, sofrendo risco de perecimento. Diante da urgncia, decidiu-se realizar a contratao por emergncia para recuperao de todas as instalaes da unidade. Cabe ressaltar que a assessoria jurdica do rgo alertou os servidores envolvidos para o fato de que a contratao emergencial somente poderia ser utilizada para resguardar a integridade e segurana de bens e pessoas. Diante da situao exposta, assinale a opo correta. a) A Administrao agiu corretamente, porque seria possvel realizar toda a tarefa no prazo de 190 dias, portanto inferior a 240 dias.
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b) A Administrao no agiu corretamente, por no estar caracterizada a situao emergencial, e, por conseguinte, pela necessidade de realizar licitao para todas as unidades atingidas indiscriminadamente. c) A Administrao no agiu corretamente, porque a dispensa de licitao por emergncia somente poderia ocorrer para a recuperao dos compartimentos em que estavam contidos os equipamentos blicos e plvoras, por correrem risco de perecimento, devendo a recuperao do prdio da Administrao ocorrer por licitao pblica. d) A Administrao agiu corretamente em razo de os equipamentos blicos e plvoras estarem expostos ao tempo e a recuperao do prdio da administrao tambm ser importante, mesmo sua recuperao total estando prevista para ser feita no prazo de 190 dias. e) A Administrao agiu corretamente porque, em que pese o prazo previsto para o trmino das obras ser de 190 dias, a lei prev a possibilidade de prorrogao do prazo mximo para a contratao por emergncia.
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MARCA O GABARITO 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29
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Gabarito Organizado
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10
B D A E D D D B D E
11 12 13 14 15 16 17 18 19 20
A A C A C B A D B A
21 22 23 24 25 26 27 28 29
E D C A B E C B C
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Curso de Direito Administrativo para a CGU Prof Cyonil Borges TEORIA DE LICITAES E a Galerinha, Tudo tranquilinho?

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Modalidade Convite TP Concorrncia

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Basicamente, com base na doutrina, podemos caractersticas principais para as concorrncias:

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Modalidade Convite TP Concorrncia

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O perodo mnimo para a divulgao do concurso de 45 dias.

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