DERECHO DE AGUAS1 PRESENTACION NATURAL Con anterioridad el derecho de aguas se encontraba dentro de una masa enorme, su estudio no era

tomado mucho en consideracin ni se profundizaba, en esa poca era mucho ms importante tratar temas como prenda agrcola u agraria. Existe una mxima econmica que dice que cuando las cosas son abundantes carecen de valor, y un ejemplo es el aire, un elemento que existe en la naturaleza en tan abundancia que ha nadie se le ocurrira embotellarlo y venderlo, porque no tiene valor para la sociedad en su conjunto. Si se tiene esa presentacin es obvio que nunca va a existir conflictos, pero esto ya se torna en relativo en la vida diaria, como es el caso de la empresa que contamina el aire de un vecindario, pues en el tema del agua Chile tiene sus orgenes en un pas pequeos y retirado, sin grandes recursos hdricos, tena como caracterstica muy poca poblacin y con lo que haba era suficiente, pero esto en sus orgenes. El pas se desarroll y la presin social y econmica frente al recurso agua fue aumentando, la necesidad de los consumidores residenciales, agrcolas, industriales y energticos, sobre un recurso que es permanente, sin demostrar incrementos. Esto ha producido situaciones lmites, pero parece que no existen los limites, as se puede apreciar en una situacin dada en el norte de nuestro pas, en el que un gran proyecto minero se encontraba detenido, la razn era que la empresa no consegua el agua necesaria para su proyecto de expansin, la situacin era tan critica que se necesitaban un afluente de 600 Lt./s, tras varios meses de negociacin Escondida se comprometi a pagar U$ 630.000.000 a su vecina, y la expansin se pudo concretar2. Entonces de un bien que en el pasado no tenia mayor importancia durante la colonia ni en el principio de la republica hemos llegado a una situacin en que una corriente de 6oo Lt./s vale esa cantidad de dinero. No es este el nico caso que estamos viendo en nuestro pas, hay derechos de aprovechamiento de aguas que se estn rematando que ya estn llegando al milln de dlares, aguas cuyo destino seria la generacin de energa. Casi todos comenzamos nuestra vida abriendo la llave de la ducha, pero esto se contrapone con la situacin que viven en otras latitudes, as en Nigeria una persona comn puede tener la necesidad de levantarse ms temprano, tomar un cubo y caminar dos horas para recolectar agua, cuyo destino es exclusivamente para cocinar. Pero no hay que ir tan lejos para encontrar estas realidades, en Guatemala, en donde se encuentran grandes comunidades mayas, durante las secas grandes las personas tienen que caminar desde muy temprano para recolectar agua, y cada vez hay que caminar mas, no existe all el agua potable, el suministro del cual se encargue el Estado para que la gente viva razonablemente. Con esto se quiere hacer presente en primer lugar que en nuestro pas el agua va adquiriendo un valor creciente, y en segundo lugar no en todas las partes del mundo el agua es un bien abundante, tanto es as que llegan a producirse conflictos blicos por el agua. El nico recurso de aguas no comprometida, en forma libre, que posee nuestro pas es el mar, agua que en su estado natural es intil, pero existen los sistemas que permitan quitarle la salinidad al
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Apuntes de las clases del profesor Gustavo Manrquez el semestre otoo del ao 2011 en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile por Sebastin Cornejo Aguilera. Apunte no corregido propenso a contener errores. 2 Grandes inversionistas se preparan para la guerra del agua en el norte , Julio de 2003, La Tercera Negocios.

agua para dejarla como agua fresca, pero hasta el da de hoy no existe ni una sola norma en todo nuestro ordenamiento jurdico que se refiera a la desalinizacin de aguas de mar ni a su concesin, o evacuacin de las salmueras que se generan el proceso. Es as entonces que estamos en presencia de acciones como es que alguien saque agua en Antofagasta, la entregue a una empresa de distribucin, pero que no exista regulacin, en un pas tan ordenado como es el de nosotros. 09.03.10 Hait, Somalia, Etiopia, estos tres pases tiene en comn en que carecen de fuente de energa y en segn lugar estn completamente deforestados, no queda nada verde, porque la gente que vive all quema todo lo que puede para obtener energa. En Somalia y Etiopia no existen ni siquiera gobiernos, en Hait por lo menos existe un apoyo de las fuerzas armadas dada por la ONU. En tercer lugar no existe agua, la situacin de los pueblos de frica va ya en el orden de los 15 aos de sequia, entonces el problema de las hambrunas que se ha dado en esas localidades es atroz, solo sobrevive con las donaciones dadas por el resto del mundo. Se necesita tener energa, de all pues que entonces el agua en los ltimos 50 aos ha obtenido una importancia tremenda, y con su importancia comienza la presin de los grupos sociales, porque el agua que existe de una manera constante comienza a ser requerida por muchos, es pues el agua uno de los rostros ms importantes para que haya desarrollo econmico. Podemos darnos cuenta que salvo que exista muchsima inteligencia y capacidad de desarrollo de sistema alternativos nuestro pas est al riesgo del estancamiento, y el mundo en que estamos viviendo no va hacia el estancamiento ni el retroceso, no se puede volver a la edad de piedra, lo que hay que hacer es poner empeo y lograr el desarrollo mediante formulas que sean novedosas y que sean una verdadera solucin. En el ao 90 nos toc vivir una situacin que nos estaba encaminado hacia el estancamiento, y ya se hablo se desalinizar el agua, y Por qu nosotros que tenemos uno de los litorales ms grandes del planeta y poca agua dulce no se incentiva la produccin de agua dulce por la desalinizacin del agua de mar? Y hasta ahora no tenemos normas jurdicas que regulen la materia, entonces parecera necesario que un pas como el nuestro enfocara su desarrollo para solucionar los grandes problemas del agua que tenemos, lo que se debe hacer a travs de polticas pblicas. En esta materia hace falta mucha gente que piense, y que lo haga con inteligencia, estamos en 2011 con grandes problemas de escasez de agua, y esto que parce ahora grave se va a multiplicar en el futuro, hay que empezar a pensar en lo que debe hacerse para 20 o 30 aos atrs, no para el futuro. Se dice que somos un pas escaso de agua, si es que no es escaso puede decirse que el recurso agua con el que cuenta nuestro pas se est acabando, en todos las grandes ros en el periodo de estiaje, es decir a fines de diciembre, enero, febrero, marzo, si uno va a la desembocadura de estos ros la entrega que dan al mar es cero, existen localidades extremadamente secas y el problema de Esval en esas zonas es que es tan poca el agua que llega que esta llega salinizada, y esto encarece el costo del agua. Estamos en una situacin de aguas superficiales, porque vamos a aprender que existen las aguas superficiales y las aguas subterrneas, pero ocurre con estas que la direccin general de aguas, a travs de estudios, ha dicho que existen muy pocos recursos a travs del pas, o existen zonas de restriccin o prohibicin, por lo que tampoco se pueden extraer. Debemos aceptar que nuestro pas es escaso en agua. En el fondo podramos quedarnos como estamos, desafortunadamente un pas como Chile no funciona de ese modo, y el pas que est exigiendo da a da mejoras., como decirle eso a la gente que est exigiendo viviendas, agua potable y 2

alcantarilladlo, va a necesitar alimentar, y por lo tanto hay que producir alimentos, y la produccin de alimentos requiere agua, y as, todo termina en el agua. Lo que debemos hacer es hacer de alguna manera un alto del camino, no para inmovilizarnos, sino que para hacer un chequeo de cmo estamos y de que se viene en el camino. Hasta hace 15 o 20 aos tenamos un produccin textil importante, hoy en da esas mismas telas se producen en China, y si una tela de aquellas cuesta 100 producirla en China vale 10 y por lo tanto se decide importar, el resultado es que la empresa nacional se cae. Esto significa que un sistema econmico ni es esttico, se va modificando y lo que hoy en da es tremendamente til y rentable en cualquier momento pasa de serlo y queda en el olvido y todo aquello que estaba destinado a esa produccin dejan de estar utilizados, el punto es que en un pas que est cambian, que cada 10 o 15 aos sufre modificaciones lo que ha ido cambiando es algo permanente, Quin decide lo que se hace? Tenemos ah dos posiciones, estn aquellos que dicen que dicen que sea el propio interesado el que va a decidir lo que hacer con lo que tiene, el individualismo, y el que dice que hay algo superior, la sociedad, y eso es lo que se denomina centralismo. En el tema del agua esta es una discusin que se da a partir de la conquista de nuestro pas, incluso antes, porque ya en el periodo prehispnico tenamos un imperio que manejaba el agua como l quera, por lo que no es necesario decidir que se hace, sino de quien es la decisin de lo que se hace. Esto no es un tema del orden poltico, sino de conformacin mental del ser humano. Entonces pues, una de las cosas que debe analizarse hacia los prximos 25 aos es que si el recurso es escaso existe una primera fase para poder determinar quien va a ser su titular, que es la fase que se denomina la designacin, pero una vez que ya los tenemos designados llegamos a la fase de la reasignacin, en el fondo como acomodamos la cantidad de agua que existe, que debe estar de una forma segn el Derecho, si esta reasignacin la va a ser el mercado o el mismo Gobierno. Hay situaciones que ofrecen mayor posibilidad de reasignar de manera ms justa frente a otras que no lo son. El problema que existe con el problema de agua es que la tenencia de derecho de aguas no paga absolutamente nada, obteniendo sus poseedores utilidades increbles, haciendo uso de bienes nacionales de uso pblico. En Espaa existe, y se llama canon, lo que no solo es un tipo de renta, es un pago que se debe hacer al estado por el uso de un bien nacional de uso pblico3. Es necesario sentarse, pensar, pero pensar con inteligencia. El agua como objeto del Derecho El agua ejerce fundamentalmente dos grandes funciones en la naturaleza, si uno lo resume todo: 1. forma parte de todos los seres vivos, animales o vegetales, no puede existir un animal o vegetal sin agua. Lo cual nos dice que sin agua no hay vida. 2. el agua es un medio de transporte, funcin que es representada de varias maneras, como un bote que se mueve por un rio o mar, o al lavarse las manos se transporta la suicidad del cuerpo hacia el desage, se trasporta el calor de una central hidroelctrica, trasporta nutrientes a los vegetales, etc. Sobre las bases de estas funciones es segn las cuales se van creando las normas jurdicas. Teniendo estas dos caractersticas tan espaciales hay una tercera caracterstica, que el agua de todo el planeta
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es una sola y es irreponible, forma parte del agua hidrolgica, la Tierra jams pierde agua. Este ciclo hidrolgico se compone por: 1. la evaporacin: el agua que se encuentra de manera superficial, en ros o lagos, o que esta humedeciendo la tierra o es exudada por las plantas, se transforma de liquido a gas, sube y se enfra, se condensa y se transforma en gotas pequesimas, y la condensacin de las nubes llega a tal punto que caen. 2. la precipitacin, debemos tener presente que esta puede ser en forma lquida, como lluvia, en forma solida, como granizo, o en forma semislida, como en la nieve. Todas estas formas involucran que el agua cae sobre la tierra y la moja. 3. En la tierra opera la gravedad, desde los sectores ms altos el agua empieza a escurrir a lugares ms bajos, creando caudales pequeos que van creciendo. Aqu en el escurrimiento se produce una situacin diferente, junto con el escurrimiento superficial abajo el agua tambin presenta escarmiento, este fenmeno se denomina infiltracin, y cuando va a las profundidades recibe el nombre de percolacin. Esto baja hasta llegar al mar, y en este vuelve a comenzar el ciclo. Esto hace que el agua sea una sola y no podamos nosotros de ninguna manera pensar que pueden haber variaciones de un ao a otro, lo que ocurre es que la presencia del agua es irregular, desde el punto de vista geogrfico y temporal o estacional. Tenemos situaciones en que cae mucha agua, en que las lluvias son intermitentes o lugares en que la lluvia es escasa. Esto no nos permite en nuestro caso sino establecer un par de reglas que se dan de manera ms o menos clara. 1 nuestro sistema de lluvias va disminuyendo a medida en que vamos de sur a norte. 2 lo mismo nos ocurre con la variabilidad estacional. 3.tenemos un sistema que est controlado por los vientos del ocano pacifico y por la cordillera de los Andes, lo que nos debera dar un sistema ms o menos simtrico, pero no es as, en el norte, hasta Copiap, tenemos la influencia del invierno boliviano, lo que produce lluvias grandsimas, que a veces caen sobre el territorio chileno. 10.01.11

II. EL AGUA Y EL DESARROLLO ECONOMICO NACIONAL Hoy en da hay prcticamente consenso entre los que se dedican a analizar la condicin econmica de los pueblos para consensuar de que para un pas se desarrolle son elementos imprescindibles el agua y la tecnologa. En nuestro pas desde antes de la llegada de los conquistadores espaoles ya nuestro pas se encontraba habitado, por pueblos que no siempre se puede decir de ellos que hayan estado en ese lugar, la verdad es que el hombre no naci en un lugar y de ah en adelante fue de l, somos todos productos de seres humanos que nacieron en algn momento y que comenzaron a esparcirse. Cuando llegan a nuestro pas, que no es lo que hoy en da conocemos como Chile, comenzaba en el 4

Copiap hasta el Biobo, lo dems era selva, por lo que cuando el conquistador empieza a fundar lo hace a orillas del mar, recin en el siglo XIX comienza la colonizacin de lo que es el sector de Los Lagos. Vinculemos la tierra, el espacio, con las personas, vivan pocos naturales dentro de nuestro pas, deba de haber habido una poblacin en orden a los 300.000 o 400.000, estando ms densamente poblado en la regin de la Araucana, que nunca formo parte del chile colonial, y los mapuches no tenan contacto con los incas ni con los espaoles. Esto significa que cuando llega el colonizador inca ve a una poblacin relativamente menor, con pocos avances en materia de tecnologa y produccin de alimento, en lo que podramos denominar cultura, entonces el emperador incaico asume su imperio, y va estableciendo puntos de dominio, en los que dejan tropas y jefes, los que dominan a los habitantes propios de esa regin, les ensean a cultivar, a producir alimentos y a utilizar el agua, y los primeros antecedentes del uso del agua para el regado que existen en Chile llegaron con los Incas, conocimientos que no eran propios de estos, sino de culturas anteriores, as la cultura Chim logr construir canales que iban desde los andes hasta las explanadas costeras, recorriendo 300 km., hoy en da cuando se hace un canal llega un ingeniero, se hace asesorar con un geomensor, este mide las alturas que debe tener el canal para que escurra el agua al lugar requerido, ante esto uno se pregunta Cmo es que lo hacan los incas? Eso es parte de una cultura, pero mucho ms que aquello, en el Cuzco haba canales que penetraban la roca, y en Nazca existe un sistema de riesgo con la conduccin de las aguas a travs de conductos subterrneos, ahora, la tcnica que les permiti realizar estas construcciones quedo en misterio, pero ellos traen estos conocimientos hacia los territorios que conquistaron. Llegaron, construyeron canales, sistemas de regado y tambin reas de siembre, lo que hacan era que obligaban a que los naturales sembraran y cosechaban y luego repartan entre el que trabajaba, las tropas y una parte como tributo al imperio, esto sustentado es un sistema que era conocido como ayllu, encabezado por la figura del Inca, el emperador. Lo que queda claro es que los incas no tenan un gran manejo del metal, por lo que la gran parte de sus herramientas eran de madera, por lo que evitaban en lo ms posible la roca. Nuestros ros fueron diseados para el riego con una gran cantidad de canales, porque al no tener herramientas los canales deban de ser cortos y bsicos. Solamente hay que decir algo, esto se aplica a la zona norte (XV, I, II, III y IV regin). Los incas encontrados con el rio Loa, no hicieron una distribucin normal, establecieron un sistema de turnos, que se denomina mita, se encuentra en el libro de las mitaciones la designacin, hecha con hora y minuto, de los turnos de aprovechamiento de agua, el cual era llevado por el alcalde (juez), quien resolva los conflictos. Los espaoles encontraron muy conveniente este sistema y lo implementaron igualmente en Espaa. El espaol llega, conquista y coloniza, comienza a distribuir el territorio. Los puntos atractivos para los espaoles eran en los que se encontraba oro, plata y piedras preciosos, y en Chile lo que haba no era demasiado brillante, porque aquellos que quisieran venir a hacer fortuna a una zona como este era a veces el que tena sus papeles tan sucios que lo nico que quera era alejarse de la justica, otros, que no eran de mucha lumbre y no podan competir con los colonizadores de los otros virreinatos, por esos es que hoy en da nos encontramos si vamos a Lima, Mxico DF, Bogot, con palacios, porque ya desde muy temprano ya haba mucha gente capacitada, entonces pues, si los que venan eran aquellas personas que no tenan ningn futuro en ninguna parte cuando llegaron eran solamente soldados de fortuna, aunque soldados tampoco eran, y cuando se hace la distribucin de nuestro territorio divide nuestro pas en zonas que se denominan en mercedes de tierras, lo que no es lo mismo que las encomiendas, la merced de tierra se entrega al conquistador en concesin, porque desde el 1541 por orden de Carlos V se establece que todas las nuevas tierras y aguas 5

descubiertas pertenecen a la corona espaola, en trminos actuales son bienes pblico. La encomienda corresponde a los aborgenes que viven en la merced de tierra, para que se les cuide y convertirlo al catolicismo, pero en la prctica solamente se trataba de un sistema de esclavitud. Como las personas que llegaron no tenan una calidad de instruccin muy alta, sino que solo vinieron a pelear, tenan que vivir igualmente dej la cultura del uso del agua tal y como estaba, lo que no va a cambiar sino hasta la republica. Chile durante la colonia tena algunas ventajas comparativas, en cuanto al crecimiento de animales y la siembre del trigo, pero estbamos en la cola del Virreinato del Per, y exista la casa de contratacin de Sevilla, que estableca un monopolio del comercio a favor de esta, y esta solamente trataba con los virreinatos, por lo que todo lo que Chile quisiera mandar a Espaa tena que pasar por Per, y all se prefera exportar en primer lugar la produccin peruana a la chilena, lo que haca que la produccin chilena quedara atrs, lo que no produca incentivos para la produccin. Cuando Chile se independiza inmediatamente termina el monopolio, se abren nuestras fronteras a comerciar con todo el mundo y ocurre que 20 aos despus se descubre oro en California, lo que produce una gran demanda de trigo, lo que le permite a Chile desarrollar su economa. En ese momento las zonas impenetrables se van domando con el fuego, y se empieza a plantar trigo all (pero Australia nos quita el negocio). En ese momento se necesita riego, y se empiezan a construir canales, los que son construidos con el propio esfuerzo y costo de los agricultores, en una poca en que no haba las herramientas con las que hoy contamos (de ah que en el sur existan muchos canales con nombre o derivaciones de estos antiguos agricultores). Esto lleva a que la optimizacin primera que tenamos del agua, que era prcticamente la misma que tenamos desde la poca indgena empieza a variar, tenemos que un elemento natural que exista en gran medida ahora comienza a presentar problemas, hay ms gente que comienza a requerir esta agua, pero el problema es que no tenamos reglas. Durante el perodo colonial tenamos las reglas espaolas, que sealaban que las aguas eran de la corona y las personas solo tenan concesiones, que era un acto de gracia, la autoridad lo entrega y quita a su gusto. Hasta el ao 1855, cuando se dicta el CC se establece todo un sistema, para el cual Bello se afirmo de lo que vena existiendo en nuestro pas, que en ese momento estaba ocupado mas en el tema poltico, Bello otorga la facultad de apropiarse de las aguas a los particulares mediante el sistema de la liberalidad. Los particulares resuelven sus conflicto yendo al juez, en este caso entrabamos en un ao psimo, haba mucha gente que quera usar el agua, pero ante un juez que iba a dictar sentencia en 7 aos mas el sistema no funciona. Se produce una sequia tremenda, en 1870 se da cuanta la autoridad que esta situacin no puede continuar as y se dictan normas que le dan facultades al Estado para intervenir en situaciones crticas. III. POLITICA DE AGUAS

Todo esto nos lleva a que ya en el s. XX la situacin ha cambiado ya de forma importante. Hoy en da ya los conflictos que se produzcan respecto del agua son sectoriales, como entre los agricultores y las celulosas, frente a esto la situacin cambia, tenemos que salirnos del marco judicial y tenemos que crear normas que permitan la intervencin del estado de forma distinta, esto lo puede hacer anticipndose a los problemas o llegar cuando los problemas ya se produjeron para evitar que se transformen en problemas mayores. Para que estas situaciones no se produzcan hace 30 aos atrs se hablaba de planificar, en todo, el problema era que nadie cumpla los planes. Hoy se habla de 6

crear polticas, polticas econmicas orientadas a la produccin, polticas sectoriales, y dentro de todas estas hay algunas que son transversales, una de ellas es la poltica del agua. De lo que se trata es que el Estado en su calidad de garante del bien comn prevea con la mayor antelacin los problemas que se avecinan. En materia de aguas los objetivos que deben seguir una poltica son: 1. Asegurar el equilibrio entre la oferta del recurso hdrico y su demanda, es decir son el agua que se tiene que igualar la demanda. Por nuestro clima la naturaleza nos va a dejar en una situacin desfavorable, hoy en da tenemos una oferta baja y una gran demanda. 2. Orientar el desarrollo de las actividades econmicas con vistas a optimizar la utilizacin de los recursos, de forma que todo aquel que tenga un derecho saque el mejor provecho de este, porque de esta forma la sociedad entera se va a beneficiar de ese beneficio, de una manera u otra. Tenemos poca energa, lo que hacemos es racionar, es decir acudimos al castigo, tenemos poco agua, y racionamos, al agua potable la racionamos y le subimos el precio, y lo mismo ha pasado con diversos recurso, lo primero que surge en nuestro pas es el castigo, la pregunta es no debiramos hacer algo distinto, no debiramos incentivar para que los elementos que son caros deberan ser elevado en magnitud y calidad y premiar al que los produzca? Parte de este objetivo es establecer por parte de la autoridad incentivos, para racionar lo que hay, y desincentivos para evitar el derroche. 3. Asegurar al pas cauces naturales superficiales y napas subterrneas limpias, libre de contaminacin, y conservar una cantidad satisfactoria de las aguas ms adyacentes. Por reglas internacionales de la oficina panamericana de la salud, las descargas submarinas de las ciudades debe hacerse por debajo de los 50 metros, pero la pregunta es el mar Cmo va a quedar? El fondo marino se deteriora, y nosotros tenemos un sistema que permite contaminar el mar legtimamente y es permitido por la ONU sin ningn problema. 15.03.11 Estas dificultades el CC le entrego su resolucin a los tribunales. Ya con la dictacin del primer cdigo de aguas se incrementan los conflictos, producto de grandes sequias que haba habido. Esto va produciendo que la autoridad y el pas en general se den cuenta que la utilizacin del agua ya no poda ser dado a las personas libremente y al conocimiento de los jueces. Desde 1851 hasta 1951 las aguas que recorran un predio se podan usar libremente, pero cuando el agua ya no alcanza para todos empiezan a haber conflictos, para que decir cuando esos conflictos se producen con ocasin de una sequia. Es all cuando empiezan a producirse cuestiones de hecho, y es la labor del gobierno intervenir para encontrar soluciones a los problemas de la sociedad. Durante la segunda mitad del siglo XX era comn la planificacin, en las distintas reas de la sociedad, todo estaba representado en planes, con tiempos y modos de ejecucin, y hubo pases en que los planes llegaban a ser leyes del Estado, el problema frente a esto es que bien se puede planificar hoy en da para los prximos diez aos, pero nada asegura que las condiciones que hoy permitieron hacer un plan se van a mantener, hay situaciones que provocan alteraciones (ej. terremoto), ese es el punto de los planes cuando son obligatorios y fue a fines del siglo pasado cuando se llego a la conclusin que la planificacin debera ser solamente indicativa y deba ser flexible. Hoy se habla de polticas, y tenemos polticas sectoriales, y dentro de estas una poltica de aguas, tomando en cuenta que hoy 7

en da con los recursos que tenemos de no producirse los cambios necesarios nos vamos a encontrar con un cajn que impida que sigamos creciendo. Aqu hemos visto tres fines, hasta la fecha se ha estimado que el fin no justifica los medios y hay ciertos principios que deben respectarse en el intento de conseguir los fines: 1 Es imprescindible reconocer la unidad del ciclo hidrolgico, que el agua es una sala, sea que este est evaporndose, condensndose, escurriendo, etc. existe lo que se denomina lluvia acida, la cual se produce por la condensacin de gases cidos, que al caer producen daos irreparables4. Esto proviene de manera difusa, porque los vientos transportan las nubes de un lugar a otro, y al trasladarse trasladan igualmente la suciedad. Cuando se quiere ahorrar recursos hdricos, lograr eficacia y evitar contaminacin se debe saber que incluso un vapor de aire puede llegar a arruinar cauces. 2 El uso sustentable del recurso, esto significa que en la utilizacin que se haga del agua se debe hacer de tal manera de no dejarla limitada para siempre en su uso. Aqu hay un problema grave en la minera, en que nos encontramos que al final del proceso de produccin, con lquidos, en que existe una mezcla entre agua y cidos, los cuales son en su mayora difcil de tratar, lo que se ha hecho es fomentar la reutilizacin de estos lquidos para poder emplearlos en el proceso de obtencin de minerales, como forma de sostenibilidad del recurso. La idea que existe de fondo es que el agua que usamos nosotros pueda ser usada por las generaciones futuras. 3 Si estamos de acuerdo que en nuestro pas existe escases de agua, y esta es tal, se debe llevar a lo que se denomina el uso mltiple del agua. Lo lgico es que en un rio el primer uso que se le puede dar al agua es la generacin de energa, luego piscicultura, luego riego, al final como agua potable o como o transporte de los desechos. Es darle tanto usos como sea posible cuidando de respetar los derechos que cada uno tiene. 4 Proteccin de las aguas y de los causes contra la contaminacin. Es inaceptable individual y socialmente que el agua que existe en nuestras fuentes sea contaminada. Tenemos que tambin presente que cauce y agua son cara y selo de la misma moneda. 5 Esto nos lleva adems a un concepto que ya no es moderno, y es lo que se denomina el manejo integrado de las cuencas hidrogrficas. La cuenta hidrogrfica es un espacio geogrfico que est centrado en un cauce que tiene una salida nica, que tiene la caractersticas de que cada una de estas cuencas o subcuencas son un sistema natural propio en pequeo. Nosotros no hemos sido muy cuidadosos con las cuecas hidrogrficas, como por ejemplo hemos talado cuanto rbol podamos, y al no quedar nada la lluvia erosiona la tierra, se la lleva, y finalmente podemos apreciar en la parte alta simplemente la roca, para que esas zonas puedan recuperarse deben pasar 50 o 100 aos sin intervencin humana, lo cual resulta imposible, por lo que lo nico que podemos hacer como pas es establecer sistemas de conservacin y administracin, lo que no hemos podido lograr, pareciera necesario de que en algn instante regulemos esta situacin.
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Ej. en Italia estn tremendamente preocupados por obras de arte que fueron construidas en mrmol y que se encuentran en los exteriores, y que han sido deterioradas en los ltimos 30 a 40 aos. En Austria un bosque que quedaba fronterizo a Alemania se seco, pero Alemania no entro en conflicto porque llevo a cabo todo lo necesario para restaurar la flora del lugar.

6 Que las aguas tienen que ser consideradas bienes nacionales de uso pblico en nuestra terminologa. En el ao 1977, en el primer congreso mundial del agua, uno de los principio recomendados a todas las naciones de la tierra era que en cada uno de ellos se iba a hacer lo necesario para que las aguas fueran consideradas bienes nacionales de uso pblico, porque era un bien que tena que estar al servicio de todas las sociedades. Si bien esto se estableci y se suscribi el ao 1977, ya nuestro pas el ao 1966 haba declarado que todas las aguas del pas eran bienes nacionales de uso pblico. Estos 6 principios constituyen lo que podramos sealar el marco dentro del cual es necesario moverse para efectos de llevar adelante una poltica de agua y lograr sus objetivos. Son principios orientadores bsicos y no tiene en absoluto algo que se les pueda objetar, tal vez se le pueda agregar otra cosa, pero la aceptacin de estos principios da garantas del buen uso del recurso agua y que adems va a traer beneficios para la poblacin. Ahora, como se lleva a efecto una idea de poltica basada en incentivos y desincentivos. Para ellos los pases cuentan con dos herramientas bsicas, una es la legislacin, que permita un espacio de discrecionalidad para llevar a cabo las polticas. El segundo pilar fundamental es que alguien lo lleve a cabo, este alguien es la institucionalidad, que puede ser pblica como privada5. La institucionalidad debe estar acorde con la ley y debe ser capaz de llevar a efecto aquellas lneas que la ley a establecido, se requiere por una parte que la institucionalidad pblica pueda hacer aplicacin efectiva de la ley, y en paralelo esta la institucionalidad privada, que es la que en definitiva va a ser la que realmente va a desarrollar su utilizacin. Chile no es un pas en que la institucionalidad pblica mueva la economa, son entidades privadas las que lo hace, son estas las que deben organizarse en los ros, para efecto de distribuir el recurso para que se no se produzcan situaciones anrquicas. En Chile las organizaciones de los usuarios actan como un amortiguador en los conflictos que puedan darse por la escases del recurso, de manera que la institucionalidad privada tiene una enorme importancia, y cuando llegue el instante vamos a ver que no existe ningn pas en la tierra donde la forma de manejo del agua este entregada absolutamente a los privados, salvo Chile, y podramos agregar que esto es exitoso, porque la cantidad de juicios existentes es baja, pero hay que ser sinceros, la magnitud de los conflictos tampoco han alcanzado una situacin critica. Por un lado estn las polticas, que son ideas para mejorar lo que se tiene, estas ideas deben fijar objetivos, y para desarrollarlas se requiere ley e institucionalidad, pero se debe quedar claro que para que una de esas ideas se traduzca en inversiones del Estado debe existir la voluntad poltica. 16.03.11 Falta clase 17.03.11 Derecho en roma como la fuente ms antigua de la regulacin de aguas. Luego de analizado ese derecho nos tenemos que ir a la pennsula ibrica al haber sido Amrica conquistado por Espaa. Comenzamos a banalizar el derecho de aguas, lo que tuvo una aplicacin en Chile durante la conquista y el agua. Empezamos a analizar el Fuero Juzgo, la primera codificacin espaola
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Entre las cuales incluimos a las ONG

realizada despus de la cada del imperio romano. Como resultado de su anlisis se puede apreciar que la Espaa que va desde el s. VII hasta el X es una Espaa que en lo fundamental es agrcola, dedicada a la produccin de bienes agrcolas, es por eso que las pocas normas del Fuero Juzgo dedicadas a las aguas estaban destinadas al libre transcurso de aguas por los ros, utilizacin para molinos y castigos para el que sin tener derecho perjudica las cosechas ajenas. Luego de este fuero juzgo ante la prdida de poder central y acrecentamiento de poderes locales nace el fuero viejo de castilla, en donde ya las aguas no eran consideradas de dominio de la corona (pblico), sino que tienen dominio de las aguas en los diversos feudos los seores feudales, se trata de una privatizacin del agua. Sea quien sea podemos encontrar una centralizacin o descentralizacin del manejo del agua, por lo mismo tenemos una descentralizacin del poder sobre el agua. A continuacin, por el s. XIII aparecen las VII partidas, del Rey Alfonso X el sabio, en la cual intervinieron muchos juristas, pero el Rey intervino mucho porque era una especie de hombre universal. Las VII partidas se basaba en el derecho romano clsico, pero tambin acepta las influencias que quedaron de los visigodos y las influencias que llegaron con los rabes, los que si saban tambin ellos manejar el agua al venir ellos de reas desrticas. Alfonso X en este cdigo vuelve aplicar a los ros la condicin de bienes pblicos, sin entrar mayormente en ninguna diferenciacin en cuanto a su magnitud, y obviamente los bienes pblicos los manejaba la corona. Se prohibi en los ros navegables la construccin de diques que de alguna manera impidieran la comunicacin, en el sentido de que para Alfonso X era ms importante la navegacin fluvial antes de la acumulacin de agua. Nacen verdaderas acciones posesorias, que permiten reivindicar derecho sobre las aguas de manera rpida y efectiva. Pero lo que ms ha dejado huella sobre nosotros ha sido la institucin del derecho rabe, el derecho de la sed, cualquier persona puede cavar fosos cuando estos vayan a ser destinados a extraer agua potable. Esta norma es traspasada al CC, cualquiera puede cavar en suelo propio pozos para la bebida y usos domsticos, pero s de los posos no reportare tanta utilidad como los perjuicios que reportare a pozos vecinos, lo que se traslado al cdigo de aguas en el art. 56. En el estudio del derecho civil de pronto se ensea que los juristas que disearon el CC se enfocaron a tres temas, uno de ellos es lo que se denomina abuso del derecho, si se tiene un derecho cualquiera que sea, y se ejerce, puede concederse en algn momento que el uso del derecho puede causar perjuicio a otro, y ese otro puede reclamar? Lo que se establece es que en determinadas circunstancias que el ejercicio legitimo del derecho por su titular puede significar para el tercero un perjuicio del cual ese titular debiera responder. La norma de la cual se elabora en Chile toda la teora del abuso del derecho est en esta norma que proviene del derecho rabe, pasando poro las partidas6, el CC y el cdigo de aguas. Despus de la partidas, s. XIII, entre lo que es alta y baja edad media, viene el ordenamiento de Alcal de Henares. All nuevamente estamos estableciendo normas que de alguna manera se relacionan con el agua pero que no estn sino reafirmado lo que haba dicho Alfonso X, aguas pblicas reguladas por el Estado, ya no existe dominio privado, destinadas fundamentalmente a la agricultura y los usos domsticos. Viene despus las leyes de Toro, no interesan mucho, pero es importante tener presente que ya estas dos ltimas ya no eran fueros, leyes especficas, sino

Ley 19, t. 52 p. 3

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recopilaciones de las leyes existentes, pero cada vez era distinta pero lo nico claro es que su aplicacin se daba por dos reglas: 1 Por su antigedad, en el sentido de que la ley nueva prefera a las antiguas. 2 El principio de la especialidad, si haba una normativa que se refiere a una actividad concreta se prefera la normativa de carcter general. Lo que se asemeja a las reglas de solucin de antinomia que existen en nuestro CC. Las leyes de Toro se efectan en el 1505, ya a estas alturas son estas las leyes que estaban viniendo con los espaoles a Amrica, y ac en Amrica, a 50 aos de ocupacin se van produciendo cuestiones en materia legal que se van produciendo por la fuerza de las cosas: 1 Amrica no es Espaa, por lo mismo una normativa aplicable en Espaa puede no ser aplicable en Amrica. 2 No todas las zonas de Amrica son iguales por lo tanto no puede ser la misma sus normativas. Eso significa que a lo largo del tiempo se van dictando ordenanzas, reales ordenes, instrucciones, etc. para cada lugar, esto implica que hay un momento que saliendo toda esta legislacin de un mismo lugar, desde el poder central, ocurre que quienes estaban encargados de aplicar las leyes no siempre eran lo ms brillantes, estos buscaban muchas veces recopilaciones y las pretendan aplicar en su propia zona. Esto motivo que llego un instante de que fue necesario realizar una recopilacin, la recopilacin de leyes de indias, que se enva a Amrica a cada uno de los virreinatos y capitanas, con carcter de obligatorias, esto genero problemas, porque las normas muchas veces no aplicaban al lugar en especifico, lo que reclamo un Virrey peruano, que adems logr como aplicacin de la costumbre indgena como norma obligatoria. La administracin de las aguas, 1532, se dice que la administracin de las aguas ser llevada a cabo por los Virreyes y las Reales Audiencias. Pero el hecho que marca realmente la situacin de las aguas en Amrica se produce en el ao 1541, en el cual Carlos V dicta en una real cedula en que declara que las tierras y aguas que se encuentren sern de la corona, y como el rey y la corona son el fondo los representantes del Estado debemos considerar que a partir de ese instantes las aguas son en trminos actuales bienes nacionales de uso pblico. Se otorga el uso de agua a los habitantes de la regin mediante mercedes, que son jurdicamente hablando una concesin, pero no en el sentido actual, ya que aqu hablamos de contratos unilaterales, en el que no nace ningn derecho para reclamar en contra del Rey, sino que la concesin est sujeta a la voluntariedad del Rey. Ilustrador para el caso es la expulsin de los jesuitas de Chile, que tuvieron que abandonar las tierras que ocupaban en el mismo instante, sin derecho a pataleos. Esta legislacin no est debidamente ordenada para su aplicacin en cada uno de los lugares, por lo que se le intenta hacer una recoleccin, que se denomina novsima recopilacin, pero la redaccin y escritura de estas normas en cdigos termina el 1805, poco despus Espaa ser invadida por los ejrcitos de Napolen, lo que hace que esta novsima recopilacin est disponible en nuestro pas en el ao 1818, la que igualmente fue aplicada en Chile despus de la independencia, hasta la dictacin del CC. Esto explica entonces cuales son los fundamentos histricos de lo es el derecho de aguas en Chile. 11

Cuando un pas como el nuestro se independiza ello no significa que de la noche a la maana queme todo lo que haba antes y que nazca lago nuevo con nada, particularmente en materia de derecho lo usual es que contine rigiendo en derecho que actualmente se est usando. Se recordara por historia del derecho que todo lo dems que se escribi entre 18109 y 1833 son principalmente intentos constitucionales, lo que est haciendo el pas durante todo ese periodo es buscar una forma de gobierno, pero la legislacin que rige a los individuos en su vida diaria va a ser la legislacin de la metrpolis, que estaba basada ms que nada en el derecho romano. Sin embargo, sorprendentemente un ao despus de declarada la independencia de chile, en 1819, Bernardo OHiggins dicta un senado consulto, con fecha 18 de noviembre, en el cual ya regula el uso del agua del canal Maipo y de cualquier otro rio, se establece una medida comn para las aguas nacionales, el regador, que es el agua que un hombre puede manejar en una jornada de trabajo, en segundo lugar se establece un precio para el regador, desde ese momento las aguas pasan a ser de dominio privado, se pueden vender y comprar, y la tercera se declara libre los trnsitos de las aguas por cualquier terreno por el que pase, esto es servidumbre de acueducto, gratuita y obligatoria, no exista hasta ese momento en ninguna legislacin la servidumbre de acueducto legal, lo que se nos ratifica en el mensaje del CC don Andrs Bello. Es bastante especial que en un pas que todava est totalmente agitado por decidir qu sistema de gobierno va a adoptar se plantee en ese momento el gobernante la regulacin ms adecuada que pueda drsele a las aguas, resolviendo estos tres puntos recin vistos. 22.03.11 El pas se hallaba convulsionado, se proponan muchos tipos de gobierno, desde una monarqua hasta la comuna autnoma, y otros que miraban a la argentina, que se haba establecido como un pas federal, y hubo una lucha tremenda en Argentina, en que luchaban los unitarios en contra de los federales. Por ese mismo periodo lo que se denomina la republica oriental de Uruguay resuelve que va a adoptar un camino propio y va a formar un pas independiente. En todo el entorno americano la mayor inquietud en el orden jurdico es lograr un sistema de gobierno, sin embargo ya en el 1919 don Bernardo OHiggins dicta el senado consulto que va a regular el agua. Se hace esto porque el canal denominado San Carlos haba sido proyectado ser a fines del s. XVII, porque en ese periodo se produce una terrible sequa que afecta al sector, y Santiago, que es una ciudad que a esas alturas tiene ms de 100 aos y una poblacin pequea y un centro poblado que alcanzaba no ms de 4 cuadras, tena como fuente de agua esencialmente el rio Mapocho, que no es el rio que hoy en da conocemos, el rio no estaba encajonado, sino que estaba en bruto, el rio llegaba a esta zona, en la interseccin de las comunas de Santiago, Recoleta y Providencia, y se bifurcaba en dos, y el brazo sur iba directamente por la alameda. Esta bifurcacin es lo que llevo a Pedro de Valdivia a fundar Santiago al medio. Cuando se hace la divisin de la comuna de Santiago se hizo en solares, y se resuelve extraer aguas del rio Mapocho, la cual iba a ser distribuida en canales, un canal que traer el agua utilizada para la bebida, y por los fondos un canal que iba a ser utilizado para la evacuacin de las aguas servidas. Todo el sistema de agua potable de alcantarillado funcionaba en la medida que el rio Mapocho tuviera agua, pero viene la sequia, la que seca absolutamente el rio Mapocho, se queda sin agua durante 2 aos, ya ni siquiera hacer norias les permita extraer aguas para beber, y se produce un problema sanitario grave, que provoca epidemias. Viendo esto un gobernador negocia con la corona de extraer agua del rio Maipo, que 12

queda al sur de Santiago, y es un rio que tiene ms fuerza y seguridad de la que tiene el Mapocho, la respuesta fue positiva y se resolvi que se construyera un canal que trajera aguas del rio Maipo al rio Mapocho. El resultado es que solamente a fines del s. XVIII ya se comienza a apreciar que hay un trazado de canal, y se practica en el lugar denominado pro la gente como acequia del indio, lo que indica con toda certeza que la tcnica de los incas era superior. Cuando llega la independencia, en trminos figurados en 1810, todas estas obras destinadas a solucionar los problemas de la provincia se paralizan, el resultado es que pasan estos aos hasta que llega OHiggins y Chile es independiente. Domingo Eyzaguirre, alguien bastante influente en el gobierno a tal punto que es uno de los autores que de este senado consulto que hemos revisado. Esta persona continua trabajando en el canal Maipo (san Carlos) y cuando estaba el canal listo para que corriera el agua un alud proveniente de la zona de Macul arrasa con el canal. Con posterioridad alguien tiene la ocurrencia de entregar esta obra a los particulares con la obligacin que estos le den termino, y lo que se resuelve es que la mitad de las aguas que corran por este canal deba entregarse a una sociedad o compaa que deba terminar el canal, as ocurre que por primera vez se crea una compaa de usuarios del agua que se denomina el resultado es que esta sociedad termina efectivamente el canal del Maipo, y esta sociedad ha continuado administrado las aguas que pasan por el canal del Maipo (san Carlos). Al agua se le fija un precio y es cuando dice que cada regador va costar 750 pesos, lo que esta plantando es que ya que se tiene la mitad de las aguas se vende las aguas a la orden de unos 500 regadores. Para efectos de incentivar la venta de estos regadores en este mismo senado consulto se establece una institucin inexistente en todo el mundo, se establece la servidumbre de acueducto, pero con dos connotaciones, la primera es que era obligatoria, y la segunda es que era gratuita, salvo los casos en que haba plantaciones. Hasta ese momento en el resto del mundo la servidumbre de acueducto era voluntaria, por lo que el valor que se pagaba como indemnizacin dependa estrictamente de la voluntad del dueo del terreno, no haba posibilidad de que el juez determinara un justo precio, para resolver el problema OHiggins sale de un lado del pndulo y se va al otro. Este el senado consulto que dentro de lo denominamos como derecho de transicin, es la primera norma que se dicta en nuestro pas, como plenamente propia. En nuestro pas exista, y as ocurre con todas las sociedades, grupos que se odiaban cordialmente, aquellos que haban sido partidarios de la corona y aquellos que haban pertenecido al bando patriota, y otras que iban a donde calentara el sol. Histricamente Chile en el momento en que se declara la independencia se arma una especie de Constitucin en la que se dice que el pas iba a estar dividido en tres provincias, Copiap, Santiago y Concepcin, que el poder legislativo iba a estar formado por un senado consulto, al cual se le iban a consultar las leyes que el director supremo redactare, y los senadores eran designados originalmente por el director supremo. Se resuelve que habr jueces en cada una de las provincias, los cuales sern designados por el director supremo, por lo que difcil que el director supremos fuera nombrar gente partidaria de la monarqua. Resultado entonces, empiezan a producirse una serie de altercados entre particulares, y lo primero que se deca ante el juez era que la contraparte haba sido u godo, un partidario de la monarqua, y eso ya significaba ms de la mitad del juicio ganado. Se produce mucho desorden, que impide que el pas se desarrolle. 13

En este momento aparece Diego Portales, un comerciante, lo que seala es que se requiere un gobierno institucional en que exista respeto mximo por la ley y que exista una Constitucin que sea respetada por la gente de ambos bandos. En esta Constitucin y en relacin con el tema del agua hay algo concerniente, se establece como garanta constitucional el derecho de propiedad y el respecto por lo derecho adquiridos, con esto producimos una tranquilidad y certeza jurdica, y junto a esta una tranquilidad social. 24.03.11 A estas dos normas tenemos que incluir la primera ley de municipalidades que se dicto. Esta se dicto e, ao 1854, aqu si hay normas que se relacionan con las aguas: 1 Las aguas de los ros estarn bajo administracin municipal para los efectos de polica (supervisar que quienes estn extrayendo aguas las estn haciendo de acuerdo a derecho) y distribucin. 2 Cuando se trata de aguas de ros que dividan municipio, departamentos o provincias estas quedaran bajo la administracin del superior, hasta llegar al Presidente de la Repblica. 3 La concesin de mercedes de aguas, es decir derecho de aprovechamiento en lenguaje de hoy en da, se da como competencia a los jefes de los departamentos, ttulo que ms tarde se establece definitivamente como gobernador. A esta poca, en 1854 y hasta la Constitucin del 80 la divisin poltico administrativa era diferente. El pas se divida en circunscripciones regionales, que era un conjunto de provincias, cosa que nunca se llevo a cabo. Pero el pas si estaba dividido en provincias, cada provincia estaba divida en departamento, y en cada departamento haba comunas. Pero la administracin de justicia estaba distribuida de acuerdo a los departamentos, y en cada departamento del pas deba haber al menos un juez de letras, que era juez en lo civil, en lo criminal, es decir tena la jurisdiccin completa. Es por eso que esta ley habla de los jefes de departamentos, que es algo parecido hoy en da a lo que son las provincias. Hubo momentos en los cuales que a los propios alcaldes se les entrego la facultad de otorgar mercedes de aguas. Esta ley se dicta y se aprueba un ao antes de lo que constituye la etapa inicial de nuestro derecho nacional, la dictacin del Cdigo Civil, obra de Andrs Bello que plasmo en el proyecto de CC el conocimiento de toda una vida, pero se alguna se estudia a quienes han escrito sobre la historia del CC hay otros juristas de la poca que de modo importante interviene y actan con Bello, por lo que hay que decir que el autor principal es don Andrs. Bello entrega su proyecto al Congreso Nacional y este acta con una comisin revisora que hace que la aprobacin definitiva del CC no haya sido difcil, pero se dijo con mucha prudencia que ese cdigo no iba a empezar a regir de inmediato, si no el 1 de enero de 1857, esto dio el tiempo necesario para que los abogados que estaban en Chile siguieran haciendo revisiones al proyecto para hacerle modificaciones lo que no fue necesario sino hasta mucho tiempo despus. En materia de aguas Bello dijo muchas cosas, si se tiene la oportunidad de leer el texto original se ve que esta tratado all toda la temtica de aguas, puede haber modificaciones circunstanciales de lo que es el derecho de aguas hoy en da. 14

En primer trmino dice que las aguas de los ros son bienes nacionales de uso pblico, sin embargo el cambio que hizo don Andrs no fue radical, porque una vez que hayan sido extrados de estos pertenecern a aquel que con sus medios ha efectuado la construccin de las bocatomas o canales. Pero otra cosa distinta es la declaracin de las aguas que son bienes comunes, el se refiere primero a las cosas que no pueden ser apropiadas por el hombre se declaran cosas comunes, tales como la alta mar, cuyo uso y utilizacin queda entregado a la regulacin del derecho internacional. Las vertientes que naces, corren y mueren dentro de una misma heredad son aguas privadas y pertenecen al dueo del suelo. Los lagos, lagunas, pantanos que no pueden ser navegados por barcos de ms de 100 toneladas son de dominio privado y pertenecen a los propietarios riberanos, coloca un tercer ejemplo que es el que est relacionado con las aguas subterrneas, establece el derecho de cada a cavar en busca de agua para la bebida en su propio terreno. No hay una claridad acerca de la propiedad de las aguas subterrneas, pero se llega a entender que depende de quin es el dueo del predio superficial, si el Estado o un privado. Se obtiene un derecho sobre las aguas que son bienes nacionales de uso pblico, si no recuerda en el derecho hispano se obtena a travs de la autoridad del rey, por intermediacin de las reales audiencias o gobernadores, y lo que concedan mercedes graciosas, en el CC se establece tambin como forma de obtener un derecho de aprovechamiento el otorgamiento de una merced de agua por la autoridad, pero esto no era la regla general, la regla general era el derecho de la riveraniedad, el propietario riberano tiene derecho a utilizar las aguas del ro en la medida en que lo necesite y dejar escurrir aquella que no se necesita. Esta es una forma de aprovechamiento del agua que viene de Europa, del riverian rights. Pueden ocurrir conflictos por la escases de agua que llevan los ros, no es la visin que existe all en Europa, donde este derecho se crea de esta forma, cuando se crea esto el agua no solo no es escasa sino que es molesta, entonces el sacar agua de all no es ninguna dificultad, y adems como es un bien tremendamente abundante no es el Estado el que va a estar interesado en que no se saque aguas, es as como se crea el derecho de la riveraneidad. Don Andrs, que haba estado en Inglaterra, pero antes de venir a Chile va a Venezuela, ambos pases donde no hay escases de agua, cuando llega a Chile est influenciado por lo que ha vivido y establece el sistema de la riveraneidad, con el fundamento jurdico de la servidumbre, y dentro de estas la servidumbre natural, por lo que el hecho de que alguien este al lado de un rio se le entrega una servidumbre natural, que son las que ley establece, y es por eso que en las servidumbres, luego de clasificarse, va un epgrafe que dice servidumbres naturales, y uno luego 5 o 6 artculos derogados, encontramos una sola servidumbre, al de escurrimiento. Esta frmula legal de obtener el agua dura desde 1857 cuando entra en vigencia el CC hasta el 1951, cuando se dicta el primer Cdigo de Aguas7, el cual establece que las mercedes solo se podrn conceder por concesin de la autoridad. Mediante las servidumbres se logra que el agua se pueda llevar desde el lugar en que se establece el derecho de aprovechamiento hasta el lugar en que se quiere aprovechar. Ya no es como lo deca el senado consulto gratuita, ahora pasa a ser necesario que el que impone la servidumbre se debe pagar la correspondiente indemnizacin, que si no se acuerda entre las partes debe ser establecida por el juez. Si en el camino se alteran los causes en el mismo CC se establece todo un sistema de defensa,

Desde ahora CA

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de hecho cuando Bello define las acciones posesorias establece acciones posesorias especiales sobre agua. El CC significa en el s. XIX el paso a lo que es el derecho nacional, ya dejan de aplicarse las normas que vienen desde Espaa, aprobado el CC en Chile fue objeto de emulacin y de implementacin directa. La dictacin de este cdigo implica que nos hemos dado un derecho propio y de alguna manera lo que est haciendo el Estado es que esto rige las vidas de todas las personas del pas, estamos entregando disposiciones que van a solucionar, en principio, todos los problemas de la vida diaria. Pero una cosa es lo que se pretende y otra es la que ocurre, es as como 14 o 15 aos despus una feroz sequia azota nuestro pas, por lo que estando en un rgimen liberal el que estaba abajo no le tocaba nada de agua. Se originan problemas de orden social, agricultores que se encuentran que de la noche a la maana sin agua, a lo que se reacciona con la fuerza para cerrar las bocatomas de los de arriba para dejar que el agua escurra. El ao 1872 el presidente Errzuriz dicta una ordenanza para todo el pas para el aprovechamiento de agua en perodos de escases y crea lo que se denominan los jueces de agua, nombramiento que dura unos 20 o 30 aos, pero sin embargo todava hoy en da se sigue utilizando el nombre por la gente, pero cuando se intenta aplicarla se ve que las circunstancias naturales del pas es distinta en las distintas zonas geogrficas. Esta ordenanza no fue suficiente para hacer la distribucin de las aguas, y fue necesario que rio a rio se dictara ordenanzas particulares. En esas ordenanzas se establecen los predios y cantidad de agua que utilizan y la forma en que deba ser distribuida el agua. Se dictan estas ordenanzas y en ellas se dice que en el futuro solamente aquellos que han quedado empadronados en la ordenanza tendrn derecho a sacar agua siempre, por el contrario se dice que todos los nuevos derechos que se otorguen solamente darn derecho a sacar agua del rio cuando este haya previamente satisfecho los dems predios contenidos en la ordenanza, eso forma parte de la clasificacin entre derecho permanentes y eventuales de aprovechamiento de agua. En ese momento a los jueces de aguas se les facilita enormemente su tarea. Despus de este periodo hay dos modificaciones a la ley de municipalidades, que no ofrecen nada muy importante, salvo que en ese momento se sustituye la atribucin del presidente para administrar los ros que dividen provincias por los ros que atraviesan provincias. La atribucin de entregar los derechos de aprovechamiento en ese momento se les entrega a los alcaldes. 29.03.11 Falta Clase 30.03.11 Respecto del DL 2603, que despus de alguna manera se reglamenta mediante un DFL, el 1 2306, este se preocupa de restituir la vinculacin entre el derecho de aguas y su titular, estableciendo una vez ms que el derecho de aprovechamiento de aguas es un derecho al uso u goce del agua. Junto con aquellos estable una presuncin legal, pero que ha sido bastante mal interpretada primero por los abogados y despus `por los tribunales, sta est En el art. 7 del DL 2603, y dice que se presume que es dueo o titular del derecho de aprovechamiento a quien es dueo el predio que est haciendo uso de ellas, y si no se puede determinar al dueo del predio entonces se presume dueo del derecho de aprovechamiento a quien est usando actualmente las aguas. Pero el acreditar el dominio de ninguna manera acredita que se es dueo del derecho de aprovechamiento, porque incluso se puede usarlas de manera ilegal, ms grave es el inciso segundo, al presumir el dominio 16

por el solo hecho de que se est utilizando el agua, obligando al verdadero dueo del derecho de aprovechamiento el probar su dominio. Este DL tambin menciona algo que es una excelente idea pero nunca se ha llevado a cabo, y esta tiene relacin por el cobro de la utilizacin del agua extrada de una fuente natural, que es similar al pago de las contribuciones de bienes races, y pone trmino a una injusticia que todava existe. En el pago del impuesto territorial tiene una gran diferencia entre un predio de secano y un predio regado, por lo que cuando se paga la contribucin se est pagando un plus por tener agua en el uso del predio, es decir es el nico uso del agua que paga impuestos en nuestro pas. Lo que quera hacer la ley es establecer un canon por el uso del agua. La legislacin vigente. Nos vamos a referir a ella por jerarqua. a. Constitucin. La Constitucin ha tenido ya varias reformas, pero ninguna de ella ha tratado el tema a fondo. La reforma 1976, declarando todas las aguas interiores como bienes nacionales de uso pblico, acuerdo que se haba tomado el la convenci mundial del agua en Montevideo. Cosa que ya haba hecho Chile. Tenemos que el derecho de aprovechamiento constituido con anterioridad se reconoce como tal bajo a vigencia de la nueva Constitucin. Esto da certeza y seguridad jurdica, cosa que cuando se empieza a ejercer son los valores ms importantes con los que se puede resolver los problemas. Art 19 n 24. Accin de proteccin ante una accin u omisin que representa una privacin, perturbacin o amenaza a los derechos garantizados en la Constitucin. 19 n 1En esta materia los tribunales son bastante sensibles, y cualquier efecto daino que pueda provocar la manipulacin del curso del agua se debe remediar de inmediato, efectuadno obras por caras que sean, cuando la contaminacin del agua significa un menoscabo para la integridad fsica de las personas. La tercera norma es el 19 n 8, este artculo asegura a todos los habitantes de la Constitucin a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. La diferencia que encontraos entre el 19 n 1 y el 19 n 8 es lo que se denomina el bien jurdico protegido por la norma. En el caso del 19 n 1 el bien jurdico protegido es la vida y la salud de las personas, en el 19 n 8 el bien jurdico protegido es el medio ambiente. Todos estn mencionados por el art. 20. 2. El cdigo de aguas, que se dicto el 19 de octubre de 1981, fecha conveniente de saber porque hay ciertas disposiciones que se pueden discutir a travs de las cuales la propia ley dice que hay ciertos derechos que se van a reconocer a la fecha de la dictacin del cdigo. Las aguas martimas ni las procedentes de la lluvia o nieve, ventisqueros ni glaciares estn contempladas en el CA pero es evidente que nuestra legislacin debe regular los glaciares, ventisqueros y aguas meteorolgicas, porque ahora no tenemos nada. El CA ahora est quedando

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obsoleto y es necesario sentarse y repensarlo, y ms que pensar lo que hoy tenemos que pensar en los prximos 30 aos. 3. DFL n 1123, la ley sobre construccin de obras de regado por el Estado, que tiene incidencia en los que es nuestra legislacin de agua porque como se ha visto en los ltimos 20 aos ha habido notorios avances para evitar que el agua se pierda en el mar. Junto con construir un embalse es necesario construir canales que repartan el agua acumulada. Cuando se va a construir y como se van a construir, como van a contribuir los particulares y de qu manera van a sacar beneficios. Se dict un poco tiempo despus del CA, all se regula la direccin de obras hidrulicas, que es el encargado de velar por el diseo, construccin y mantencin de las obras construidas por el Estado. En la L. 18.450, denominada sobre fomento a la construccin y mejoramiento de obras de riego construidas por lo particulares. Estas normas se sealan porque todo el tiempo hay conflictos, y es necesario que haya abogados que entiendan de esta materia para poder entrar a una discusin, esta ley estableci un sistema que posteriormente se popularizo y se extendi a ms actividades, y ha sido copiado en muchas partes. Implic que el Estado pone un fondo y a ese fondo todos los particulares postulan con proyectos, que tiene como objeto postular a riego o poner riego donde no lo haba, y postulan con puntos que estn determinados por puntos: 1. Espacio de la superficie que se retende regar, 2. La cantidad de dinero que el va a poner, 3. Si est organizado en una comunidad de aguas o si la persona que est participando en este concurso tiene una familia numerosa las cargas le dan puntaje y lo elevan, para comparar de alguna manera a las personas particulares y las empresas agrcolas, que tiene mayor capacidad.. Esta ley tena que terminar hacia alrededor de 4 o 5 aos atrs, fue tanto el xito que no hubo para el gobierno del momento la necesidad de sustituirla, solamente se tuvo que aumentar el financiamiento. (No se estudia la superintendencia de servicios sanitarios). 31.03.11 CDIGO DE AGUAS Antes de entrar al cdigo vamos a emitir algunas ideas tericas generales, algunas que estn presentes en la separata estn ya algunas obsoletas. Las ideas detrs de establecer un CA: 1 establecer un derecho de propiedad solido sobre el derecho de aprovechamiento de aguas. Haba una norma en la ley de aguas espaola que seala que cada 25 aos se har una revisin de los derechos de aguas concedidos, y la autoridad puede en determinadas circunstancias retirar algunos y drselos a otras personas. Si uno lo mira sin mayor experiencia prctica y desde el escritorio en realidad es una tpica idea inmejorable, pero esto tiene problemas graves, que nosotros en Chile los analizamos al momento de la dictacin del CA, se crea un desincentivaran en la inversin extranjera al haber un riesgo en no poder recuperar la inversin hecha en el pas, en segundo, en segundo lugar desde la perspectiva nacional la produccin no se da en poco tiempo, y nuevamente 18

volvemos a que se est ante el riesgo de no recuperar la inversin inicial. Fue lo que paso son la ley de reforma agraria, como nadie tena certeza de nada nadie planto nada, y es por eso que hubo un momento en que el pas estuvo al borde de quedarse sin alimento. Pero adems hay un problema de carcter administrativo, si se tiene que revisar 120.000 derechos de aguas cuntos aos se va a tardar en hacer esta revisin y cuanta gente se va a dedicar a la tarea? All est la base de porque se necesita que un derecho de aprovechamiento de aguas tenga certeza y seguridad jurdica, porque esta favorece a la inversin propia del pas y extranjera, no solo del gran inversionista, sino que todos quieren tener la seguridad que su actividad que depende del uso del agua vaya a perdurar por todo el tiempo que estimen convenientes. Esto es lo que busca nuestro CA y la Constitucin en el 19 n 24 inc Final. Se dio en Sudfrica que se quiso entregar los derechos de aprovechamiento a las comunidades negras como una forma de reivindicacin de la opresin del colonialismo y el Apartheid. El profesor en su momento manifest que: 1 que en un pas se crea lo que se denomina una cultura del uso del agua, quienes la tienen son capaces e hacer uso del recurso sacando el mximo provecho de ello, y aquellos que no tienen esa cultura termina desperdiciando el agua. 2 No estaba de acuerdo con que en la ley de aguas se debe establecer este pago de deudas y este sistema de equidad con la raza negra. Una ley de aguas debe ser una ley tcnica, lo que persigue es la regulacin del recurso y que se le pueda sacar el mayor provecho para el pas, y no para un grupo determinado, cualquier derecho a ttulo de reivindicacin debe ser establecido en una ley especial. En el fondo debemos tener claro de que la legislacin sea adecuada al manejo del recurso, que permita utilizarlo de la mejor manera posible, con incentivos para quien lo use bien y con castigos para el que lo degrade, y no perder jams de vista que la ley de aguas es una ley tcnica , no es una ley social, de ah que cuando se escucha a los parlamentarios comenzar a plantear sobre una redistribucin de las aguas estas personas no entiendan nada de lo que est pasando y lo que va a pasar. 2 una limitacin a la intervencin del Estado en los temas relacionados con el agua para estrictamente asegurar la paz social y proteger los recursos de agua, pero ninguno de estos fines se ha conseguido de la mejor manera, ya que las autoridades del agua no han actuado de la mejor forma en la obtencin de estos fines. 3 acrecentar la participacin de los usuarios en la administracin, mantencin y operacin de las obras de aprovechamiento y la distribucin de las aguas. Esto es algo propio en nuestro pas desde la colonia, siempre han sido los usuarios quienes han administrado las aguas, quienes han mejorado y construido sus canales, solo por excepcin el Estado. 4. Establecer un sistema de asignacin de derecho de aprovechamiento, objetivo y trasparente. Este principio ya se ha quedado un tanto obsoleto, salvo contadas excepciones en Chile ya no quedan aguas libres para asignar, y el sistema existente era gratuito, porque no se le daba valor al agua, pero esto ya no es as, por lo que la sola solicitud de un derecho de aprovechamiento debera llevar al remate, no para que se lo lleve el ms rico, lo que ocurre es que econmicamente cada quien va a 19

comenzar a ofrecer mas y mas de acuerdo a las expectativas que tenga en su proyecto sobre cuanto le va a redituar, se le est asignando el derecho a la mejor actividad econmica. Por eso hay que dejarle la facultad al Presidente de la Repblica de poder asignar un derecho de agua directamente cuando esta sea de beneficio al inters nacional8, pero ya no es el que est en CA. 5 la reasignacin, hay una discusin entre los que les entrega la facultad de resolver a la autoridad y otro que lo debe resolver el mercado. La peor opcin para el profesor es que la resuelva funcionarios, porque se presta a la arbitrariedad, tampoco le parece muy claro que lo resuelva el mercado. Lo que piensa el profesor es que debiera estar a cargo de un grupo de especialistas. Antes planteaba el profesor que deba hacerse por la va de mercado, pero ya no es tan claro, es necesario de todas maneras establecer lmites a lo que pueda ocurrir, y uno de los limites es que ya va siendo tiempo que se establezca un canon por el uso del agua. 6 se plantea trasferir a la justicia ordinaria el conocimiento y resolucin de los conflictos sobre aguas y entregarle el rol de revisora de resoluciones administrativas. La falta de conocimiento tcnico que pueda tener el juez no obsta a que tenga la necesaria capacidad para escuchar a las partes y analizar los informes de los peritos y hacerse enterar por ellos del tema tratado. De otra forma caeramos en el mismo vicio tratndose de los ministros de la Corte de Apelaciones y de la Corte Suprema, la justicia ordinaria tiene capacidad para resolver los problemas que se le planteen.

Caractersticas: 1 aplicacin en el espacio fsico. Se aplica solo en el espacio terrestre continental e insular, no se aplica a las aguas meteorolgicas ni tampoco a las aguas que fsicamente estn convertidas en hielo, como glaciares o ventisqueros. 2 el agua pertenece al dominio pblico, toda sin excepcin. Se tiene acceso individual al agua a travs del derecho de aprovechamiento, que es un derecho real igual que el derecho de propiedad. Tiene tambin derechos anexos, y el ms importante de todos es el de servidumbre y la ms importante es la de acueducto, que permite llevar el agua a travs de propiedades ajenas al punto que en que se va a aprovechar. 3 los derechos de aprovechamiento de agua en chile se inscriben, art 121 , que se le otorga las mismas garantas que tiene la propiedad raz inscrita, es prueba, requisito y garanta del derecho de aprovechamiento de aguas. 4 hay participacin de los usuarios, todos los procedimiento son reglados, hay procedimiento judiciales y administrativos, se entregan acciones para proteger los derechos. 5 la institucionalidad pblica y privada estn regladas y sometidas a control legal. 05.04.11

Ej. Una minera en contra de un municipio pobre, en que se puede resolver que es ms importante socialmente el dotar de agua potable a una comuna.

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El Agua en el CA El CA tiene una limitacin, y esta es que est restringido a las aguas terrestres. Esta limitacin est planteada en el art. 1. ARTICULO 1- Las aguas se dividen en martimas y terrestres. Las disposiciones de este cdigo slo se aplican a las aguas terrestres. Desde ya podemos criticar a lo que se dice porque al recordar el ciclo hidrolgico nos damos cuenta que le agua es una sola, pero lo que ocurre que en el mar el agua tiene una carga de salinidad demasiado grande, lo que la hace distinta a las aguas terrestres, lo que no obsta a que encontremos cuerpos de agua en el mundo con mayor salinidad que el mar, como el mar muerto. Esta distincin se hace en chile desde que se dicta el primer CA en 1951, antes de esto hubo un intento en el ao 48 para dictar un CA, y en este cdigo no haba distincin entre aguas terrestres y aguas martimas, tal vez una de las razones por la que nunca naci. El CA del ao 81 mantuvo esa distincin. Vamos a entender tambin por aguas continentales las aguas que hay en islas por ejemplo en el caso de la isla de Chilo, que tiene ros y lagunas y todo lo que est ah se rige por el CA, pero siempre ha sido una verdadera caja negra para el profesor las aguas en la isla de pascua, pero lo que hay en la isla de pascua es lluvia, que se acumula en los crteres, y lo han hecho es pozos, de manera que desde antiguo se tena all como sistema de recoleccin de agua la recoleccin y acumulacin del agua que se acumulaba en los techos, para la bebida y uso domstico e incluso para darle de beber a los animales. En cambio en la isla Juan Fernndez si tenemos pequeos riachuelos, y ah rige plenamente el CA. El que el CA no regule las aguas martimas es un defecto, y se supone que en un futuro prximo ser necesario que se escriban normas que se refieran a la concesin de derechos sobre las aguas del mar territorial, el mismo CC dice que estas bienes nacionales de uso pblico, y si bien no tenemos ni una norma que dice quien debiera conceder estas concesiones existe lo que se denomina competencia residual, y siendo el Presidente de la Repblica el que administra los bienes nacionales de uso pblico a travs del ministerio de bienes nacionales, si bien no existe un procedimiento establecido, el Presidente de la Repblica debera ser el que concediera derechos de aprovechamiento sobre esas aguas. Va a ser importante legislar sobre esta materia, en especial acerca de los residuos que se generan con el proceso de desalinizacin, lo que se va a transformar en un gran problema. Las aguas continentales admiten diversas clasificaciones. 1. la que distingue entre aguas pluviales, que son las que proceden directamente de la lluvia, superficiales y subterrneas. Esto es lo que nos dice el CA, pero esta distincin presenta carencias, porque no hay referencia alguna a las aguas en estado slido, como estn sealadas en la ley podra decirse que no estn reguladas, la propiedad sobre los glaciares est en duda. Lo que ha hecho en los ltimos diez aos la direccin de aguas es un inventario de glaciares, pero que no resuelve el tema de derecho. Por lo tanto esta primera clasificacin tiene sus carencias.

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La ley dice que son aguas pluviales las que proceden inmediatamente de las lluvias, sern martimas o terrestres segn donde ellas caigan. Pero la definicin es nuevamente limitada, porque no contempla directamente el granizo ni la nieve. Estamos con normas que definitivamente presentan carencias y retrasos. Cuando se refiere el CA en el art. 2 a las aguas terrestres nos dice que las aguas terrestres son superficiales o subterrneas, y aqu hay definiciones importantes: Son aguas superficiales aquellas que se encuentran naturalmente a la vista del hombre y pueden ser corrientes o detenidas. Cuando la norma nos dice que se encuentran naturalmente a la vista del hombre quiere decir que esas aguas las podemos ver sin que haya habido intervencin humana, por lo que podemos hacer diferencias grandes entre dos cosas que se parecen mucho: las vertientes, que son aguas que han brotado por si sola, naturalmente, aunque venga de abajo, en paralelo existen algunos lugares en los cuales se hace una perforacin y esta perfora un acufero y por razones de orden fsico, presin en esa agua y por otra parte capas impermeables da como resultado que el agua brote hacia arriba. Eso es lo que se denomina un pozo surgente, y ah muchos en nuestro pas, pero esa no es un agua que haya aparecido naturalmente ante la vista del hombre, no obstante el hecho fsico en si es el mismo. Son aguas corrientes las que escurren por cauces naturales o artificiales. Son aguas detenidas las que estn acumuladas en depsitos naturales o artificiales, tales como lagos, lagunas, pantanos, charcas, aguadas, cinagas, estanques o embalses. Son aguas subterrneas las que estn ocultas en el seno de la tierra y no han sido alumbradas. Alumbrar no es sacar el agua para arriba, alumbrar es ver la luz, el que ve la luz es el que esta alumbrado.

Otra clasificacin, pero jurdica, nos la entrega el art 4. ARTICULO 4- Atendida su naturaleza, las aguas son muebles, pero destinadas al uso, cultivo o beneficio de un inmueble se reputan inmuebles. Es decir se presumen de derecho inmuebles, hay que tener presente que la presuncin de derecho es un medio de prueba que no admite prueba en contrario, pero ante el juez hay que comprobar el cumplimiento de los presupuestos de la presuncin. Cuenca ARTICULO 3- Las aguas que afluyen, continua o discontinuamente, superficial o subterrneamente, a una misma cuenca u hoya hidrogrfica, son parte integrante de una misma corriente. La cuenca u hoya hidrogrfica de un caudal de aguas la forman todos los afluentes, subafluentes, quebradas, esteros, lagos y lagunas que afluyen a ella, en forma continua o discontinua, superficial o subterrneamente.

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Pero la norma nunca nos dice que es una cuenca u hoya hidrogrfica, lo que ha llevado a interpretaciones bastante locas. Cuenca u hoya hidrogrfica es un concepto geogrfico ms que hdrico, muy unido hoy en da a lo que es el medio ambiente, porque una cuenca u hoya hidrogrfica es un espacio fsico de terreno, que est conformado por todas las ms altas cumbre que vierten hacia su rea mas baja, y que finalmente escurre hacia el mar por una sola salida que es la que le da el nombre el nombre a la hoya hidrogrfica. As el profesor define la cuenca hidrogrfica como el espacio fsico terrestre delimitado por las mayores alturas o elevaciones de la tierra que lo rodean, que drena la totalidad de sus aguas hacia un sector comn, con salida a travs de un punto nico. Tenemos en nuestro pas cuencas endorreicas, que recibe aguas pero que no desagua en ninguna parte, en el caso de los salares, y cuencas exorreicas, las cuales tiene salidas al mar. Algunas veces las cuencas tiene el nombre del rio que le da vida, pero a veces tiene muchos ros que le dan vida. Por lo que una cuenca puede tener un nombre, pero puede estar conformada por ros que tienen una gran independencia entre s, por lo que la norma que dice que las aguas que afluyen a una misma cuenca son parte integrante de una misma corriente puede estar correcta fsicamente, especialmente en invierno, pero normalmente los ros de una misma cuenca no tiene mucho que ver entre ellos. Se apoya la norma en el principio de la continuidad de la corriente, mediante este se puede llegar a concluir que las aguas se pueden administrar de forma conjunta, a lo que el profesor no est de acuerdo. Hasta que no inventen un mtodo para llevar las aguas corrientes arriba el principio de la unidad de la corriente es solo una idea. La importancia de la cuenca es francamente grande, esta es que en un pas como el nuestro, que es largo y los ros corren de oriente a poniente, por regla general, y que son independientes los unos de los otros. Desde el punto de vista del medio ambiente hay que destacar q cada cuenca es en s un hbitat completo, que tiene su propia flora y fauna, y un entorno social que depende de ellos, entonces obviamente cada cuenca tiene un valor tremendo para la respectiva regin. De all entonces que se ha manifestado como concepto que la cuenca es un entorno que gira en torno a una corriente de agua, y por eso hidrogrfica, es un escenario necesario de proteger. Hasta la fecha no tenemos normas legales que permitan proteger la cuenca u hoya, en el sentido que la deforestacin ha hecho que se produzca una gran erosin en las laderas cordilleranas, que han dejado expuesta la roca. Tenemos zonas que se van desertificando por la carencia de la proteccin de las cuencas u hoyas hidrogrficas. 06.04.11 Falta Clase Se estuvo analizando los causes naturales y esencialmente se dedico mayor parte de la clase a la forma de dimensionar y las formas de establecer sus lmites. Rivera, mar, ros. (Hasta esta clase entra en la prueba) 07.04.11 23

Hoy solo se va a agragar alunas dispocicones de la ley que estn vinculadas con el cauce natural y que estaebcle reglas que son epeciale,s proias del derecho de aguas. Caractersicas de los ros: 1 seccionamiento. Lo normal en el 85% de los ros de nuestro pas es uqe el rio desde su nacimiento, genealmente en los andes, hasta us extincin, cuando descarga en el ocano, es un csolo casuce que conduce las mismas aguas que no presenta interrupciones, aun cuando se trate de ros que la mayora del tiempo se encuentran secos, que prcticamente no cnduce agua. Lo nromal va a ser que cuando se estabcle la distribuciond e las aguas de un rio se va a contar desde su nacimiento hasta el momento en que desaparece o se une a otro rio. La sitaicon geogrfica de desnivel que poseemos produce en algunos ros un hecho bien singular. El agua producto del deshielo escurre, pero entre el uso que le da el hombre a esas aguas y las caractersticas del agua y de la situaciones de la tierra casi permeable, llega un isntante en que este caudal dasaparece, y a contar de ese punto el rio poseriormente esta absolutamente seco. Pero mas alla reaparece, e incluso esta nueva correitne puede tener mas flujo que el cause superior. Como entonces tenemos el rio que nace, escurre, desaparee y reaparece (a veces repitiendo este proceso mltiples veces). Este fenmeno se denomina seccionamiento de los ros, hay ros que legakmente han sido declrados seccionados (Aconcagua, cuatro secciones, Mapocho, cinco secciones, Maipo, tres secciones, Rapel, que no esta seccionado pero si su afluente principal, Cachapoal, dos secciones, hay otros ros, pero que no han sido seccionados y reconomdos como tales por normas administrativas). La importancia de este hecho que pareciera ser anecdotico es que el CA, y los cdigos anteriores, estabelcieron que cada secion de un rio que fuera independiente de las otras repartira tambin de forma independiente las aguas que las configuraran, esto significa que cada seccin jurdicamente y respecto a su distribucin se cinsideran de forma diferente. Este hecho lleva a que la Constitucin de los derechos de aprovechamiento de cada una de las secciones se lleva acabo tomando en cuanta el caudal de cada seccin, sin nimportar que el cause inferior pueda estar sediento de las aguas que se distribuyen arriba. Otro efecto es que concedido que sea un derecho de aprovechameinto sobre cualqueira de esas secciones se inscribe en el conservador de bienes races comoetente para la ciomuna en que esta ubicada la bocatoma del canal principal. Por lo tanto los derechos de aprovechamiento de la primera seccin del rio Aconcagua estn inscritos en los andes, los que se utilizan en las zonas de San Felipe se inscriben en le conservador de san Felipe, y los que se utilizan en Quillota, como resulta que los canales tienen su bocatoma en la Calera es el conservador de la Calera competente. Por lo que el hecho que haya secicones hace tambin que el derechod e eprovechamiento de cada una de las secciones se inscriba en el conservador de bienes races del lugar de la bocatoma, y esto pasa en todos los ros, especialmente en los ros seccionados. No es sencillo el hacer reponto un estudio de los ttulos sobre aguas, pero conociendo las reglas la situacion se facilita extraordinariamente. A veces se producen dificultades, desde el punto de vista administrativo cuando se modifican los limites comnales, en tal caso se debe trasladar todas las inscripciones, porque deben estar inscritos en el conservador competente.

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2. cuando estudiamos la parte histrica vimos que 1870 el goberino tuvo que asumi su rol protagonico, en tal circunstancia debi dictar una ordenanza general y despus una rio por rio, pero all una declaracin que todos aquellos usuarios que eran considerados en la respectiva ordenanza desde ese insatante y hacia el futuro siempre tenan derecho a extraer aguas del rio, pudiendo verse reducidos porcentualemtne en caso de escaces, pero solamente tendran los derechos conferidos en futuro de extraer aguas solamente cuando se hay satisfecho los derechos conferidos con anterioridad. Llegamos asi a la distincin entre derechos permanentes y derechos eventuales. Cuando el pais sigui creciendo se instakron mas industrias y planta de generacin. Hubo una gran presio sobre los recursos de agua del pas, entonces llegaba alguien y pedia un derecho de aprovechamiento, hasta el 51, y no haban muvchos estudios, y se le consedia sin mas. Esa situacion estaba gnerando conflictos, porque haba ros que ya estaban agotados, pro lo que ya no se poda seguir otorgando derechos indefinidos. Esto era ansolutamente atentatorio en cintra del derecho de propiedad y los derechos adquiridos. Den ah que se establce en el CA de 1951 por primera vez una regla denominada de agotamiento de los causes, en que las organizaciones de usuarios de un rio o la autoridad pblica encargada de su distribucin, se solicita que un ro esta agotado significara que decretado el agotamiento de all en adelante solo se podrn otrogar derechos eventuales, y si alguien insiste es obligacion de aquel que esta reclamndo el probar tcnicamente que existe el agua, se invierte la carga de la prueba, lo que es bastante difcil. Hoy en dia esta declaracin de agotamiento esta en el art 282 del cA, que nos dice que ahora la declaracin de agotamiento lo ahce el director genral de aguas, de manera fundada. 3. autorizacin de uso de causes naturales para conducir aguas para su uso particular. Siempre se ha tratado de facilitar la conduccin de las aguas para el lugar en que se va a utilizar, y para ello se dispone en primer lugar de la servidumbre de acueducto, pero bien puede ocurrir que desde el trayecto del rio en que se va a sacar el agua, y el lugar en que se va a hacer uso del agua, pero pueden existir canales o esteros que permitan de una manera u otra que faciliten la conduccin evitando la necesidad de constituir servidumbres. As como se cre la servidumbre legal el CA del ao 1951 y de ah en adelante se establece la posibilidad tambin de utilizar causes naturales como conductores para el trasporte del agua, sin que necesariamente pertenezca esa agua a ese cauce. Art. 39. Las aguas de aprovechamiento particular podrn vaciarse en cauces naturales de uso pblico para ser extradas en otra parte de su curso, previa autorizacin de la Direccin General de Aguas. Sern de cargo del concesionario los gastos que ocasionen la introduccin y extraccin de las aguas y los perjuicios que se causaren, como tambin los gastos de conservacin de las nuevas obras.

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Art. 40. El concesionario no podr extraer del cauce mayor cantidad de agua que la vaciada, deducidas las mermas por evaporacin e infiltracin, tomando en cuenta la distancia recorrida por las aguas y la naturaleza del lecho. La junta de vigilancia respectiva o cualquier interesado podr, en caso justificado, solicitar la revocacin de la autorizacin a que se refiere el artculo anterior. Es el equivalente al uso de un cause natural al uso de una servidumbre de acueducto existente. 4. las modifciaciones de los cauces naturales. Puede ocurrir que la forma sinuosa o la mejor un tanto arbitraria, como la natrualeza ha hecho que un cause natrual ha sido diseado, puede llevar a que el propietario de los predios riberanos pueda desear que un momento ese cause se ordene, y lo que va a ser en ese caso es modificar el cauce natural. Hoy en dia se pueden modificar causes, y tenemos un doble trato en la legislacin, la modificacion que quiera hacer una epsona particular iene una tramitacin mas compleja que la que quiera hacer la autoridad pblica. Art. 41. El proyecto y construccin de las modificaciones que fueren necesarias realizar en cauces naturales o artificiales, con motivo de la construccin de obras, urbanizaciones y edificaciones que puedan causar dao a la vida, salud o bienes de la poblacin o que de alguna manera alteren el rgimen de escurrimiento de las aguas, sern de responsabilidad del interesado y debern ser aprobadas previamente por la Direccin General de Aguas de conformidad con el procedimiento establecido en el prrafo 1 del Ttulo I del Libro Segundo del Cdigo de Aguas. La Direccin General de Aguas determinar mediante resolucin fundada cules son las obras y caractersticas que se encuentran en la situacin anterior. Se entender por modificaciones no solo el cambio de trazado de los cauces mismos, sino tambin la alteracin o sustitucin de cualquiera de sus obras de arte y la construccin de nuevas obras, como abovedamientos, pasos sobre o bajo nivel o cualesquiera otras de sustitucin o complemento. La operacin y la mantencin de las nuevas obras seguirn siendo de cargo de las personas o entidades que operaban y mantenan el sistema primitivo (siempre que la hubiese habido). Si la modificacin introducida al proyecto original implica un aumento de los gastos de operacin y mantencin, quien la encomend deber pagar el mayor costo. Art. 42. Cuando un ferrocarril, camino o instalacin de cualquier naturaleza atravesare ros, lagos, lagunas, tranques, represas o acueductos, debern ejecutarse las obras de manera que no perjudiquen o entorpezcan la navegacin ni el aprovechamiento de las aguas como tampoco el ejercicio de las servidumbres constituidas sobre ellas. Las nuevas obras sern de cargo del dueo del ferrocarril, camino o instalacin, quien deber, adems, indemnizar los perjuicios que se causaren.

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171 y 172, obligacin adicional, quein quiera hacer aglunas de estas modifciaciones debea previamente pedir una autoizacion a la direccin de aguas, si no lo hace la direccin de aguas puede incluso ordenar la destruccin de lo que se ha construido Art. 171. Las personas naturales o jurdicas que desearen efectuar las modificaciones a que se refiere el artculo 41 de este Cdigo, presentarn los proyectos correspondientes a la Direccin General de Aguas, para su aprobacin previa, aplicndose a la presentacin el procedimiento previsto en el prrafo 1 de este Ttulo. Cuando se trate de obras de regularizacin o defensa de cauces naturales, los proyectos respectivos debern contar, adems, con la aprobacin del Departamento de Obras Fluviales del Ministerio de Obras Pblicas. Quedan exceptuados de los trmites y requisitos establecidos en los incisos precedentes (lo que incluye los requisitos del art. 41), los Servicios dependientes del Ministerio de Obras Pblicas (no incluye a EFE), los cuales debern remitir los proyectos de las obras a la Direccin General de Aguas, para su conocimiento, informe e inclusin en el Catastro Pblico de Aguas.

Cauces naturales de aguas detenidas. Art. 35- Alveo o lecho de los lagos, lagunas, pantanos y dems aguas detenidas, es el suelo que ellas ocupan en su mayor altura ordinaria9. Este suelo es de dominio privado, salvo cuando se trate de lagos navegables por buques de ms de cien toneladas (regla general).

Periodicidad es u lapso de 5 aos.

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