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para solicitar una variacin como para pedir la extincin de la misma. Las nuevas circunstancias que rodean el cese de la convivencia tienen un reflejo econmico que se traduce en la peticin de modificacin. A continuacin iremos desglosando cada una de las causas que den lugar a esta solicitud. Para hacer ms grfica la explicacin dividiremos el estudio en bloques, en los cules encuadraremos los diferentes supuestos. I. PETICIN DE REDUCCIN DE LA CUANTA DE LA PENSIN ALIMENTICIA
2.- Por el aumento de los gastos del progenitor obligado al pago de los alimentos
En este punto nos centraremos en el incremento de gastos del obligado, sin contemplar la situacin en la cual se haya unido sentimentalmente a otra persona, apartado que ser objeto de estudio posteriormente. Hemos apuntado que la situacin de cese de la convivencia por lo general va acompaada de un incremento en los gastos, a los cules hay que hacer frente, en principio, con los mismos ingresos que se perciban antes.
Si el gasto se deriva de la necesidad de ocupar una nueva vivienda dicha circunstancia es consecuencia obligada de la separacin, punto que se tuvo en cuenta en el momento de fijar la cuanta de la pensin. Es decir uno no puede acogerse al gasto de vivienda, indiferentemente de que se trate de arrendamiento o adquisicin, para modificar el importe de la pensin alimenticia pues esta situacin de cambio de domicilio obligatorio no supone una circunstancia ex novo. Si la situacin deriva del imposible cumplimiento de los pagos de hipoteca o prstamos de la vivienda donde residen los hijos y el cnyuge al cual se le atribuy la guarda y custodia, habr que saber si el obligado asumi el pago ntegro del prstamo en cuyo caso vendr obligado a ello salvo que se produzca un hecho relevante, que ser necesario probar fehacientemente.
3.- El obligado al pago contrae nuevo matrimonio o inicia la convivencia marital con una tercera persona
Tras la sentencia de divorcio cada cnyuge es libre para contraer nuevo matrimonio si as lo desea. Esto, en s mismo, no es causa suficiente para modificar el importe de la pensin. Los hijos del anterior matrimonio no tienen porque soportar las consecuencias que nazcan de esta nueva situacin. En esta tesis coincide la prctica totalidad de la jurisprudencia de las Audiencias Provinciales.
4.- Por nacimiento de nuevos hijos a cargo del progenitor obligado al pago de alimentos
Esta causa ha sido tratada de forma distinta por los diferentes juzgados y tribunales. Para posicionarse sobre el tema es necesario analizar los fundamentos empleados por cada tribunal: - El nacimiento de nuevos hijos no es causa de modificacin de las medidas adoptadas respecto del anterior matrimonio. Los que apoyan esta tesis entienden que el aumento de descendientes no puede venir a perjudicar a los ya existentes. El cnyuge que comienza una nueva relacin, y queda claro que lo hace de forma voluntaria, debe asumir las consecuencias que deriven de la nueva situacin y no hacer que repercutan en los hijos existentes. - El nacimiento de nuevos hijos implica una alteracin sustancial a los efectos de modificar las medidas que se encuentran vigentes. El deber de alimentos del progenitor tambin es aplicable para con la nueva prole, tanto derecho tienen stos como los descendientes habidos en el anterior matrimonio. Esta situacin supone una alteracin sustancial, lo cual llevara a la necesaria modificacin de la pensin alimenticia en aras a que todos tuviesen idntica posicin, y no pueda darse una situacin desigual ni un trato discriminante, favoreciendo a unos en perjuicio de los nacidos con anterioridad. Entendemos que lo ms apropiado sera un estudio pormenorizado caso por caso, sin fijar unos parmetros generales de aplicacin universal, atendiendo a las circunstancias que configuran cada situacin.
5.- Por aumento de los ingresos del otro progenitor con el que conviven los hijos
La Obligacin de prestar alimentos a los hijos recae tanto en el progenitor no custodio como en el que convive con la prole. Es uso comn que los Convenios reguladores no hagan mencin sobre la obligacin del cnyuge custodio, pero es evidente que debe contribuir al cuidado de sus hijos, con los gastos que ello implica. Cuando se establece la pensin alimenticia se tiene en cuenta los ingresos del progenitor que va a permanecer conviviendo con los hijos, y se seala una proporcin entre los ingresos de ambos necesaria para cubrir las necesidades. Dicha proporcin puede alterarse cuando aumentan o disminuyen las rentas del progenitor custodio, si la alteracin producida supone una variacin sustancial puede dar lugar a la revisin de la proporcionalidad originaria. Sealaremos las situaciones que pueden tener lugar en este caso de incremento de ingresos del cnyuge que convive habitualmente con los hijos: - Si accede a un puesto de trabajo. Con la obtencin de estos ingresos la pensin alimenticia debe revisarse para que guarde la proporcionalidad exigida en los artculos 146 y 147 del Cdigo Civil. No tendr la consideracin de empleo el trabajo espordico o temporal, ni la condicin de empleado por horas para hacer frente a las necesidades de los hijos a causa de la exigua pensin recibida. - Si sus ingresos de trabajo se ven incrementados sustancialmente. Es necesario que se acredite fehacientemente dicha circunstancia para que la pensin alimenticia sea objeto de revisin. Es decir que de la nueva situacin se derive una falta de proporcionalidad entre los dos progenitores. II. PETICIN DE SUPRESIN DE LOS ALIMENTOS DE LOS HIJOS MENORES DE EDAD El deber de prestar alimentos a los descendientes tiene rango constitucional, con reflejo en el artculo 39 de la Constitucin Espaola, que dice: "Los padres deben prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos dentro o fuera del matrimonio, durante su minora de edad y en los dems casos en que legalmente proceda".
El fundamento de dicha obligacin viene recogido en los artculos 110 y 154 del Cdigo Civil. Se pueden sealar los siguientes puntos: - Mientras los hijos son menores la obligacin no est sujeta a condicin de ningn tipo. - No se exige acreditar necesidad de alimentos para que surja la obligacin durante la minora de edad. - Los alimentos a los hijos menores de edad tienen mayor amplitud que los que puedan deberse al resto de parientes, y as lo seala nuestro Tribunal Supremo en sentencia de 5 de octubre de 1.993. - Tener en cuenta que los alimentos de la prole en minora de edad tienen carcter preferente, y as lo seala el artculo 145.3 del Cdigo Civil. - Los alimentos de los menores no se ven afectados por las limitaciones recogidas en el rgimen de alimentos entre parientes. - El cnyuge que venga obligado a la prestacin de alimentos no podr optar por recibir o mantener en su propia casa a los hijos confiados al otro progenitor, y as lo dispone el artculo 1.890 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. - La obligacin de alimentos debe ser suficiente para cubrir las necesidades bsicas de subsistencia, aunque tambin ser fijada de forma proporcional a los medios econmicos del obligado al pago.
a).- Peticin de supresin de la pensin alimenticia porque el hijo ha alcanzado la mayora de edad
Alcanzar la mayora de edad no supone de forma inminente la supresin o disminucin de la pensin alimenticia. La mayora de los jvenes al alcanzar dicha edad siguen viviendo en el hogar familiar, dependiendo de sus padres. Eso llev al legislador a incluir la opcin del derecho a alimentos de los mayores de dieciocho aos. Para que se suprima la pensin ser necesario que concurran algunas de las exigencias recogidas en los artculos 150 y 152 del Cdigo Civil. Podemos distinguir dos supuestos, que suponen el comn denominador de la realidad: - Mayores de edad que han terminado sus estudios pero no tienen empleo. Contarn con la pensin alimenticia si se dedican a la bsqueda activa del empleo y an as no lo encuentran. Como el perodo de enseanza ha llegado a su fin sera lgico que se disminuyera la cantidad a la que asciende la pensin. - Mayores de edad que no han terminado su etapa de formacin. Se debe analizar cada caso concreto y demostrar que hay un rendimiento y esfuerzo ptimo en el desarrollo de la formacin, y que se pone diligencia en las obligaciones como estudiante. De ser esto cierto no hay motivo para reducir la pensin aunque esto suponga gastos aadidos mientras dura ese perodo formativo.
Quiz la cuestin sera fijar quin recibe dicha pensin, algo que normalmente recibe el progenitor custodio. De mantenerse la obligacin lo lgico sera que cambiase el administrador y en su lugar apareciese el hijo emancipado. No obstante la cuestin no es pacfica y caben situaciones intermedias, como por ejemplo la situacin del hijo que estudia en otra ciudad, o el cumplimiento del servicio militar fuera de casa. Por ltimo sealar que si en el momento de fijar la pensin se hizo por una cantidad global para todos los descendientes el cese de la convivencia de uno implica la revisin para realizar un nuevo estudio de la proporcionalidad con la que contribuir cada progenitor, valorando de nuevo las necesidades de los hijos y las capacidades econmicas de los padres.
d).- Peticin de supresin de la pensin alimenticia por la realizacin de trabajos remunerados por parte del hijo
Esto se seala como causa de extincin de la pensin en el artculo 152.3 del Cdigo Civil. En ningn momento marca el precepto la cantidad que debe percibir el hijo, ni tampoco seala el tipo de contrato, si fijo o temporal. Ante esta falta de concrecin pueden darse diversos supuestos, y entre los ms frecuentes podemos resear los siguientes: - Si el hijo no ha terminado el perodo de formacin y de vez en cuando realiza trabajos ocasionales. Se trata de un caso habitual entre los jvenes de hoy en da que simultanean los estudios con trabajos espordicos. La mayora de tribunales no ven esto causa suficiente para modificar o extinguir la pensin, teniendo adems en cuenta que en muchos ocasiones el montante de la pensin no resulta generoso y hay que realizar notables esfuerzos para salir adelante. - El hijo tras haber trabajado y pasar a una situacin de desempleo decide terminar su formacin. Si el descendiente se encuentra en esta situacin en principio no habra base para modificar la pensin o extinguirla. Sin embargo habr de tenerse en cuenta en que punto de su etapa de formacin se encuentra, en definitiva si de lo que se trata es de finalizar los estudios para luego poder acceder a un puesto de trabajo mejor cualificado. El tiempo de formacin ha finalizado y el hijo se encuentra desempeando un trabajo de carcter temporal. En principio se reputara como causa de extincin de la pensin al estar recibiendo unos ingresos para cubrir sus necesidades. No obstante y debido a la diversidad de circunstancias concretas y si esas llevan a modificar o no la pensin.
e).- Peticin de suprimir la pensin alimenticia si el hijo mayor de edad contrae matrimonio
Cuando el hijo mayor de edad contrae matrimonio el deber de alimentos que pesaba sobre el padre o la madre se deja sin efecto. Se basa en la presuncin de que el hijo que contrae matrimonio y se independiza dispone de medios econmicos suficientes ya sean suyos o del cnyuge. Hay que sealar que a tenor del art. 144 del Cdigo Civil se altera el orden de prelacin en la relacin de alimentos, puesto que dicho artculo afirma: "La reclamacin de alimentos cuando proceda y sean dos o ms los obligados a prestarlos, se har por el siguiente orden: 1 al cnyuge, 2 a los descendientes de grado ms prximo, 3 a los ascendientes de grado ms prximo...
Dicha peticin no prospera cuando el hijo es menor de edad puesto que la obligacin de prestar alimentos es inherente a la patria potestad. Sin embargo si el hijo es mayor de edad la peticin puede prosperar a tenor del art. 146 del Cdigo Civil: "La cuanta de los alimentos ser proporcionada al caudal o medios de quien los da y a las necesidades de quien los recibe" y del art. 147 del Cdigo Civil: "Los alimentos, en los casos a que se refiere el artculo anterior, se reducirn o aumentarn proporcionalmente segn el aumento o disminucin que sufran las necesidades del alimentista y la fortuna del que hubiere de satisfacerlos". Por lo tanto, cabe que prospere la peticin de suspensin temporal de la pensin puesto que el obligado puede verse imposibilitado a prestarla, lo cual es muy distinto a que no desee pagarla. La diferencia radica en la prueba que acredite la reduccin o la falta de ingresos y en la propia solicitud que se refiere a una suspensin temporal no a la supresin definitiva. IV. PETICIN DE AUMENTO DE LA CUANTA DE LA PENSIN ALIMENTICIA La accin para instar una demanda de modificacin solicitando el aumento de la cuanta de la pensin alimenticia de los hijos se basa en el art. 147 del Cdigo Civil, por tanto son tres las posibilidades que permiten dicho aumento: 1.- Las mayores necesidades de los hijos. 2.- El aumento de la fortuna del obligado a prestar la pensin. 3.- Por descenso de los ingresos del progenitor con el que conviven los hijos. En primer lugar cabe preguntarse si en la peticin de dicha modificacin deben figurar ambos cnyuges como demandados, es decir si ha de tenerse en cuenta la fortuna de los dos progenitores obligados al pago de alimentos. La cuestin la trat el Tribunal Supremo en su sentencia de 12 de abril de 1.994, en la cual declar mal constituida la relacin jurdico-procesal, el caso era el siguiente la madre en nombre y representacin de sus hijas de sus dos hijas mayores de edad presenta una demanda de alimentos contra el padre de estas. Los argumentos dados por nuestro Tribunal Supremo son los siguientes: El artculo 145 del Cdigo Civil configura la obligacin de prestar alimentos como mancomunada y divisible, lo cual significa que cuando se reparte entre dos personas ser proporcional a la fortuna de ambos. No se trata por lo tanto de una deuda que tenga carcter solidario, ello se ve reforzado con el art. 145.2 que indica que el alimentista no puede dirigirse contra cualquiera de los obligados al pago de la pensin sino que debe respetarse el orden interno entre los obligados y slo en casos excepcionales podr el juez obligar a uno de los deudores a prestar dichos alimentos provisionalmente, si bien despus, podr reclamar a los dems obligados la parte que les corresponda. Segn el Tribunal Supremo, ello no implica que no se deba demandar al obligado que no se encuentre en situacin de contribuir, sino que la demanda habr de dirigirse contra todos los obligados a prestar alimentos, solo as podr determinarse la fortuna de cada uno y por tanto el reparto proporcional que seala el art. 145.1 del Cdigo civil. Slo se admite la demanda contra uno de los obligados en el caso del art. 145.2 del Cdigo Civil. El propio Tribunal Supremo seala que si en el inicio de la fijacin de la pensin alimenticia se tuvieron en cuenta las necesidades de los hijos y las fortunas de los progenitores, para fijar la nueva pensin han de tenerse en cuenta los mismos elementos con el fin de respetar el reparto proporcional, por tanto ambos progenitores debern figuran como demandados, si bien es dudoso que el hijo mayor de edad utilizando un procedimiento matrimonial pueda demandar a ambos padres. Nos encontramos ante un supuesto que no tiene solucin jurisprudencial unnime, pueden seguirse los siguientes cauces: -Demanda de modificacin de medidas del hijo frente a ambos padres. -Demanda de alimentos del hijo frente a ambos padres. -Demanda de modificacin de medidas a instancia del progenitor con el que convive el hijo mayor de edad, el que previamente ha sido apoderado en forma. -Demanda de modificacin de medidas presentada conjuntamente por el hijo y el progenitor con el que convive contra el progenitor que vena obligado al pago de la pensin alimenticia que se fij en la sentencia matrimonial. Con un criterio flexible podran admitirse todos estos cauces, si bien en los dos ltimos supuestos la fortuna del progenitor con el que convive el hijo mayor de edad tambin debe ser objeto de estudio y de prueba para atender al reparto proporcional inicial.
Entre los alimentos se incluirn los gastos de embarazo y parto, en cuanto no estn cubiertos de otro modo." En el presente caso nos vamos a centrar en los conceptos de habitacin y educacin.
HABITACIN
El problema de la vivienda debi quedar resuelto atribuyendo a los hijos el domicilio familiar o una vivienda nueva, pero es posible que por distintas circunstancias los hijos queden desposedos de la vivienda, ello supone un aumento de los gastos por parte del cnyuge con el que los hijos conviven y que el otro progenitor deber compensar para que no se rompa la proporcionalidad inicial.
EDUCACIN
Conforme los hijos cambian de ciclo educativo los gastos se incrementan, dicho aumento de los gastos debe ser compartido por ambos progenitores, si bien debe existir un previo consenso ya que no es lgico que se imponga a un progenitor que el hijo estudie en una universidad privada.
3.- Por descenso de los ingresos del progenitor con el que conviven los hijos
Supone un cambio sustancial que rompe la proporcionalidad que exista en el momento en el que se fijaron las medidas. Este hecho puede justificar un aumento en el importe de la pensin alimenticia de los hijos motivado por la compensacin de las carencias que ha podido producir el descenso de los ingresos del progenitor con el que conviven. V. PETICIN DE MODIFICACIN DE LA PENSIN ALIMENTICIA POR ALTERACIN EN LA GUARDA Y CUSTODIA DE LOS HIJOS Los cambios operados en la guarda y custodia de los menores y el cambio en la convivencia de los mayores conllevan una variacin en la cuanta de la pensin. Podemos enfrentarnos a varios supuestos:
b.- Cuando ambos tienen la guarda y custodia de unos determinados hijos y stos van a vivir con el otro
El aumento de hijos con un progenitor ser causa de incremento de la pensin. Para la fijacin de la cuanta habr de tenerse en cuenta los ingresos y gastos de ambos as como las necesidades de los hijos para establecer el nuevo reparto.
4.- Peticin de modificacin de la pensin alimenticia para introducir una clusula de revisin
Si el convenio no recogi la clusula revalorizacin peridica de la pensin debe solicitarse a travs del procedimiento de la modificacin de la pensin.
6.- Peticin de modificacin de la pensin alimenticia en el sentido de suprimir su pago cuando el hijo conviva con el progenitor no custodio
Cuando los hijos pasan ms tiempo del estipulado en el rgimen de visitas con el cnyuge no custodio suele plantearse una modificacin en la cuanta de la pensin en reconocimiento del tiempo que transcurre en convivencia con el progenitor que no tiene la custodia. Si la estancia con el progenitor no custodio se extiende por grandes perodos de tiempo se podr solicitar la modificacin para adecuarla a las circunstancias reales y las necesidades de los hijos.
Abogados Walker.