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CRIMES CONTRA A ORDEM ECONMICA E TRIBUTARIA

O crime contra a ordem tributria jamais punido a ttulo de culpa, pois se trata de crime que exige o elemento subjetivo para sua configurao. Outro elemento necessrio configurao do crime contra a ordem tributria a exigibilidade do tributo. Uma vez que o tributo tem a natureza jurdica de obrigao prevista em lei, a exigibilidade deve estar, intrinsecamente, ligada a uma causa jurdica e esta causa jurdica, por sua vez, no pode contrariar a Constituio, ou a lei complementar que a disciplina. Conforme citado a atividade do autor consiste em suprimir ou reduzir tributo ou contribuio social, ou qualquer acessrio, mediante a prtica das condutas descritas nos incisos dos referidos artigos. A inteno do agente, chamada de dolo que constitui o elemento subjetivo do tipo penal, deve estar necessariamente, voltada para o no pagamento do tributo. Se no estiver, ou se a existncia dessa inteno no for comprovada, no se pode falar em sonegao, ou crime contra a ordem tributria, pois o elemento subjetivo (dolo) integra o tipo penal. H crimes, cuja caracterizao independe da vontade do agente, pois so punidos a ttulo de culpa resultante de imprudncia, impercia ou negligncia. Se o tributo contrariar, por exemplo, o princpio da legalidade tributria, por ter sido institudo atravs de decreto, ao invs de lei, esse tributo torna-se inexigvel face ausncia da causa jurdica que o legitima. O contribuinte no obrigado a pag-lo e no se pode dizer que cometeu crime contra a ordem tributria, porque deixou de faz-lo, uma vez que se trata de obrigao destituda de exigibilidade. Obviamente, enquanto a ilegalidade do tributo no for declarada pelo STF e a exigncia no for suspensa por resoluo do Senado, recomenda-se que conteste a cobrana junto ao Judicirio, pois, assim estar protegendo o seu direito de no pagar. Portanto, preciso ter cautela antes de se rotular algum como sonegador, pois s vezes o contribuinte deixou de pagar o tributo, porque no estava obrigado a faz-lo, ou pagou a menos por erro de fato. Na esfera jurdica qualquer palavra tem um peso muito maior do que no cotidiano, razo pela qual deve ser tratada com a maior cautela possvel.Apesar de serem crimes cometidos sem violncia contra a pessoa, os crimes contra a ordem econmica, previstos na Lei 8137 de 27 de dezembro de 1990, so severamente sancionados com pena privativa de liberdade (recluso de dois a cinco anos) ou multa. A matria ordem tributria e fiscal vem reconhecida pela Constituio Federal de 1988 (arts. 145/169), integrando a denominada Constituio Econmica como base jurdica para o tratamento da ordem e do processo tributrio-fiscal. De acordo com a definio de vrios autores como, Cretella Jnior[1], o sistema tributrio o conjunto de regras constitucionais e infraconstitucionais de natureza jurdico-tributrias, harmonicamente coordenadas e subordinadas, fundadas em cnones ou proposies que garantem e legitimam a estrutura elaborada. No entanto para o autor Luiz Regis Prado, a ordem tributria tem como nota diferencial figura do tributo, definido no artigo 3 do Cdigo Tributrio Nacional como toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em Lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada. Desde a poca do Imprio, existe uma preocupao tanto da doutrina quanto dos legisladores de reprimir as condutas que visam o no recolhimento de tributos, visando fraudar o Estado atravs de meios ilcitos.

J em 1830 no Cdigo Criminal do Imprio, operou-se a criminalizao do contrabando e do descaminho. Mais frente, em 1890, juntamente com o Cdigo Republicano, e com os crimes de contrabando e descaminho, inseridos no cdigo anterior, uma nova capitulao surgiu, passando o novo cdigo a regrar os crimes contra a fazenda pblica. Em 1940, com a elaborao do Cdigo Penal, a evaso fiscal no foi abordada, ficando esta modalidade de crime, desacobertada de lei, e, conseqentemente, sem punio. Com a evoluo e transformao do mundo, da poltica e de administrao dos Estados, o legislador passou a se preocupar com a evaso de divisas que crescia quela poca, e, em 14 de julho de 1965 surgiram as Leis 4.357 e 4.729 que criaram, respectivamente, a figura do crime e apropriao indbita pelo no recolhimento de impostos (Imposto de Renda, Imposto de Consumo e Imposto sobre valor de selos recebidos de terceiros, pelos estabelecimentos sujeitos aos regimes de venda especial) e o crime de sonegao fiscal. No final do ano de 1990, ou seja, vinte e cinco anos aps, surgiu a Lei 8.137, substituindo a Lei 4.729/65, que previa os crimes de sonegao fiscal. A nova lei trouxe muito da lei anterior com algumas alteraes e adaptaes ao mundo atual. Dentre elas, a extino da punibilidade pelo pagamento do tributo devido, antes do recebimento da denncia no processo penal. Esta nova modalidade de extino de punibilidade trouxe, ainda, um significativo aumento de arrecadao nos cofres pblicos Municipais, Estaduais e Federais, agregado a uma condio muito mais benfica ao sonegador de impostos.

LEGISLAO APLICVEL SOBRE SONEGAO FISCAL A Lei n 8.137/90 reproduziu as normas tpicas da Lei n 4.729/65, regulando matria tratada na lei anterior, razo pela qual considera-se revogada parcialmente a Lei n 4.729/65, com exceo do art. 5, em substituio aos pargrafos 1 e 2, do art. 334 do Cdigo Penal, que tipifica o crime de contrabando e descaminho, que permaneceu inalterado. Desta forma, a Lei n 4.729/65 foi derrogada, devendo ser aplicada somente aos fatos cometidos antes da Lei n 8.137/90, que, por ser mais gravosa, irretroativa. SONEGAO FISCAL LEI N. 8.137 de 27 de dezembro de 1990 (define os crimes contra ordem tributria, econmica e contra as relaes de consumo, e d outras providncias) Art. 1 Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo, ou contribuio social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas: (Vide Lei n 9.964, de 10.4.2000) I - omitir informao, ou prestar declarao falsa s autoridades fazendrias; II - fraudar a fiscalizao tributria, inserindo elementos inexatos, ou omitindo operao de qualquer natureza, em documento ou livro exigido pela lei fiscal; III - falsificar ou alterar nota fiscal, fatura, duplicata, nota de venda, ou qualquer outro documento relativo operao tributvel; IV - elaborar, distribuir, fornecer, emitir ou utilizar documento que saiba ou deva saber falso ou inexato;

V - negar ou deixar de fornecer, quando obrigatrio, nota fiscal ou documento equivalente, relativa a venda de mercadoria ou prestao de servio, efetivamente realizada, ou fornec-la em desacordo com a legislao. Pena - recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. Pargrafo nico. A falta de atendimento da exigncia da autoridade, no prazo de 10 (dez) dias, que poder ser convertido em horas em razo da maior ou menor complexidade da matria ou da dificuldade quanto ao atendimento da exigncia, caracteriza a infrao prevista no inciso V. Art. 2 Constitui crime da mesma natureza: (Vide Lei n 9.964, de 10.4.2000) I - fazer declarao falsa ou omitir declarao sobre rendas, bens ou fatos, ou empregar outra fraude, para eximir-se, total ou parcialmente, de pagamento de tributo; II - deixar de recolher, no prazo legal, valor de tributo ou de contribuio social, descontado ou cobrado, na qualidade de sujeito passivo de obrigao e que deveria recolher aos cofres pblicos; III - exigir, pagar ou receber, para si ou para o contribuinte beneficirio, qualquer percentagem sobre a parcela dedutvel ou deduzida de imposto ou de contribuio como incentivo fiscal; IV - deixar de aplicar, ou aplicar em desacordo com o estatudo, incentivo fiscal ou parcelas de imposto liberadas por rgo ou entidade de desenvolvimento; V - utilizar ou divulgar programa de processamento de dados que permita ao sujeito passivo da obrigao tributria possuir informao contbil diversa daquela que , por lei, fornecida Fazenda Pblica. Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Concluso
Freqentemente temos visto que alguns tipos penais no protegem bem jurdico de interesse ao Direito Penal e sim interesses alheios de cunho conjuntural e qui demaggico. Com isso o Direito Penal no cumpre a sua misso de tutelar bens jurdicos indispensveis, de interveno mnima, de ultima ratio, misso esta que prega uma atuao punitiva somente quando restarem ineficazes os outros instrumentos jurdicos postos disposio da sociedade atravs dos outros ramos do Direito. O que se tem visto, lamentavelmente, que muitas vezes as autoridades, ao se valerem do carter simblico do Direito Penal, tentam transmitir sociedade uma idia paternalista de proteo, que no acompanha a dinmica social nem as necessidades da sociedade moderna, e que, por outro lado, inflaciona o Ordenamento Jurdico indo muitas vezes contra os princpios basilares do Direito. Outrossim no se pode olvidar que o Estado j possui um aparato eficiente no combate s condutas que colocam em risco a economia de modo geral, citando-se a ttulo de exemplo a atuao preventiva do CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica). O que se espera que o Estado opte corretamente pela adoo dos meios que podem muitas vezes ser mais eficazes e no transforme simplesmente o Direito Penal em um caminho para se tentar dar satisfaes sociedade.

A Tutela penal e o Direito Econmico

Apesar de serem crimes cometidos sem violncia contra a pessoa, os crimes contra a ordem econmica, previstos na Lei 8137 de 27 de dezembro de 1990, so severamente sancionados com pena privativa de liberdade (recluso de dois a cinco anos) ou multa. Coincidentemente ou no a Lei 8137 data do mesmo ano da Lei que disciplinou os chamados crimes hediondos. A Constituio Federal havia sido promulgada dois anos antes, em 1988, portanto os anos seguintes foram especialmente frteis em produo legislativa. Uma semana depois da morte, no incio de fevereiro de 2007, de um menino de 6 anos, arrastado, no Rio de Janeiro, por assaltantes em fuga no carro da me, fato que chocou e comoveu o Pas, a Cmara dos Deputados aprovou, em regime de urgncia, dois projetos que tornam mais rgidas as normas a serem cumpridas pelos presos. Um deles acabou tornando-se a Lei n11.464 de 28 de maro de 2007, que alterou a lei dos crimes hediondos endurecendo os critrios para a progresso da pena para os condenados por tais crimes. Os debates sobre a reduo da maioridade penal no Pas tambm foram retomados. Cito como exemplos, no exaustivos, as prticas de cartel, de venda casada e de preos predatrios. Veja-se que a edio de referida lei encontra guarida na Constituio de 1988, lei fundamental de nosso Estado. O artigo 1, inciso IV, da Carta Poltica, apresenta como fundamento de nossa Repblica "os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa". 2 Quanto aos denominados delitos econmicos, historicamente, em sede constitucional, a referncia ao abuso do poder econmico com vistas eliminao da concorrncia ocorreu, pela primeira vez, na Constituio de 1946, em seu art. 148, com a utilizao de um conceito aberto, o que foi revisto posteriormente na Constituio de 1967, em seu art. 157, em texto j bem prximo do atual. Ocorre que a livre concorrncia foi alada dignidade de princpio constitucional pela primeira vez na Constituio de 1988, na qual a livre iniciativa e a valorizao do trabalho humano so os fundamentos da ordem econmica e incluem-se entre os princpios fundamentais da Repblica. A atual Constituio trata da questo no Ttulo VII, o qual inicia-se fundamentando a ordem econmica nos valores do trabalho humano e na livre iniciativa (art. 170 e 173). O direito econmico nasce exatamente como decorrncia da superao do estgio do laissez faire, laissez passer, em que o Estado se mantinha indiferente quanto ao desenvolvimento da economia, e passa a constituir um conjunto de normas que lhe permitem agir diretamente sobre a economia e regular a organizao e o desenvolvimento econmico, com vistas ao bem-estar da sociedade. Caracteriza-se, portanto, como um conjunto de regras que limitam a liberdade de comrcio e a autonomia dos contratantes. Assim sendo, pode-se dizer que o direito penal econmico um ramo especfico do direito econmico, como instrumento de resguardo, por via da pena criminal, dos bens jurdicos de carter supra-individual, distintos do patrimnio dos particulares, conquanto possa alcanar os interesses dos participantes, os consumidores. Nos crimes econmicos, o bem jurdico tutelado a ordem econmica a qual alm de dever ser entendida como um conjunto de regras e princpios relativos produo, distribuio e ao fornecimento de bens materiais, suscetveis de apreciao monetria e negociao, evidentemente composta por bens jurdicos coletivos ou supra-individuais.

As infraes penais econmicas so constitudas por violaes organizao econmica do Estado, tipificadas criminalmente. Podem tipificar-se como crimes econmicos todos aqueles que ponham em causa a credibilidade da organizao econmica constante da Constituio, repercutindo-se na confiana que ao pblico deve merecer essa organizao. Essas infraes violam, alm de bens jurdicos, interesses gerais da sociedade, que se consubstanciam em normas reguladoras da produo, circulao e distribuio de bens. Dessa forma, no se nega que direito penal econmico visa a criminalizao de certas condutas que se traduzem em abusos contra a ordem econmica e seus princpios constitucionalmente consagrados, tais como a livre concorrncia e a livre iniciativa, com o intuito de se garantir o respeito aos direitos e deveres decorrentes do regramento civil administrativo que orienta as relaes entre fornecedores e consumidores (empresrios e consumidores). O mote do debate em torno dela em que medida tal criminalizao mostra-se pertinente e eficaz da maneira como efetuada no nosso Ordenamento Jurdico. Neste diapaso, a fim de resguardar o bom andamento nas relaes econmicas em nosso Pas, almejando a garantia da livre concorrncia e da livre iniciativa, com fundamento imediato no artigo 173, pargrafo 4 da Constituio Federal, o legislador ptrio houve por bem editar a j mencionada Lei 8137 de 27/12/90. H quem sustente a tese de que os crimes dessa natureza devem merecer reprovao mxima e, por via de conseqncia, serem rigorosamente sancionados, na medida em que podem causar danos coletividade como um todo. Adeptos dessa linha de argumentao tambm alegam que a severidade justifica-se tendo em vista as caractersticas relacionadas com os sujeitos ativos de tais delitos, normalmente considerados como pessoas que gozam de estima pblica, pertencentes s classes sociais elevadas, encarregados do exerccio de atividades teoricamente consideradas relevantes. A apregoada severidade vai alm, ao ponto de alguns de seus defensores sustentarem o cumprimento da pena em regime fechado e ainda o no cabimento da substituio das penas privativas de liberdade por penas restritivas de direito, nem o cabimento da suspenso condicional do processo. Pela quantidade de crimes e pelo excesso da cominao aos mesmos, no s pela quantidade da pena, mas tambm pela previso de aplicao de pena privativa de liberdade, verifica-se que este o esprito embasador da legislao penal econmica em vigor. Ocorre que se considerarmos corretas as premissas que embasam tal orientao corremos o risco de entrarmos em contradio com o sistema constitucional, na medida em que a imposio imperiosa e sem critrio de pena privativa de liberdade subtrai a sua funo primordial que a ressocializao, funo essa que deve ser admitida para todo e qualquer suposto condenado por qualquer delito. Ademais o acolhimento desmedido de tais premissas fere diretamente o princpio da proporcionalidade, por meio do qual a gravidade da sano deve corresponder gravidade do fato. Devemos considerar tambm que a imposio da sano criminal de por si, pode ser ineficaz ao fim almejado, qual seja a manuteno da higidez econmica, sendo certo que tal observa-se que o intuito do legislador foi no s o de proteger a ordem econmica como tambm a ordem tributria e as relaes de consumo, mas na anlise ora em foco trataremos exclusivamente da parte da Lei que diz respeito proteo da ordem econmica. A sano poder eventualmente trazer um retorno social negativo, por exemplo, se vislumbrarmos que uma empresa pode ser fechada se seu titular exclusivo for o ru e por conta de tal fechamento ocorrerem demisses em massa.

Justia condena nove por crime contra a ordem tributria


Justia condena nove por crime contra a ordem tributria A 9 Vara Criminal de Porto Alegre condenou o agente fiscal do Tesouro do Estado Sinval Vasconcellos Santos e oito comerciantes por crime contra a ordem tributria. Segundo a Promotoria de Justia Criminal da Capital, os rus lesaram o Fisco em cerca de R$ 15 milhes, por meio da associao entre si para o cometimento dos crimes. O agente acusado de repassar informaes privilegiadas para vrios empresrios, alm extorquir e deixar de auditar o negcio de outros comerciantes. O agente fiscal foi condenado a 22 anos e dois meses de recluso em regime fechado, alm da perda do cargo pblico que ocupa. Os oito comerciantes foram condenados a penas que variam de trs a seis anos de priso em regime fechado. O trabalho de investigao do MP foi realizado em conjunto com a Receita Estadual. O promotor de Justia de Combate aos Crimes contra a Ordem Tributria Aureo Rogrio Gil Braga comandou a investigao, por meio de interceptaes telefnicas, busca e apreenso, entre outros instrumentos. Na fase processual, o MP foi representado pelo promotor de Justia Lus Antnio Minotto Portela. Extrado de: Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Sul - 05 de Dezembro de 2011 Extrado de: Procuradoria da Repblica no Rio de Janeiro - 16 de Novembro de 2011 MPF consegue a condenao de mdico por crime contra ordem tributria Sentena determina ainda o pagamento de R$ 280 mil Receita Federal A pedido do Ministrio Pblico Federal (MPF) em Campos (RJ), a Justia Federal condenou o mdico Thiers Robinson Barcelos de Azevedo por crime contra a ordem tributria por ter declarado um valor menor para pagamento de imposto de renda durante trs anos. O acusado prestou informaes falsas e utilizou documentos inexatos em suas declaraes relativas aos anos de 2002, 2003 e 2004, tendo sido apurado que deve Receita Federal quase R$ 280 mil a ttulo de crdito tributrio. O juiz da 2 Vara Federal de Campos acatou o argumento do MPF de que o mdico teve plena cincia do contudo falso inserido em suas declaraes e agiu para pagar menos tributos aos cofres pblicos. Por ser ru primrio, o acusado teve a pena de recluso convertida em prestao de servios comunidade e pagamento de multa. Assessoria de Comunicao Social Procuradoria da Repblica no Rio de Janeiro Tels: (21) 3971-9460/9488 Extrado de: Supremo Tribunal Federal - 17 de Janeiro de 2012 Auditor fiscal acusado de crime contra a ordem tributria ajuza reclamao A defesa do auditor fiscal de tributos do estado de Rondnia ajuizou, no Supremo Tribunal Federal (STF), a Reclamao (RCL) 13181, em que pede a suspenso, em carter liminar, de deciso da 3 Vara Criminal da Comarca de Porto Velho, que rejeitou

o pedido de nulidade da Ao Penal a que ele responde sob a acusao de crime contra a ordem tributria. Segundo a defesa, a deciso questionada contrariou a Smula Vinculante n 24 do Supremo, pois para que ocorra o pagamento ou sua exigibilidade necessrio o prvio lanamento definitivo do crdito tributrio. A Smula Vinculante n 24 exige para a tipificao do delito material contra a ordem tributria, previsto no artigo 1, incisos I a IV da Lei 8.137/90, o esgotamento da esfera administrativa para apurao do prejuzo causado ao fisco pelo ru. O advogado sustenta na Reclamao que o tributo, que uma obrigao de pagar determinada quantia ao Fisco, somente passa a existir juridicamente aps o lanamento - ato que cria a obrigao jurdica. Assim inexistindo lanamento, no h falar em tributo e os crimes materiais contra a ordem tributria no se tipificam se no houver resultado. Isto , o prejuzo causado aos cofres pblicos apurado em processo administrativo, com garantia do contraditrio e da ampla defesa. O caso De acordo com a Reclamao, o auditor fiscal faria parte de uma quadrilha que se apropriava dos valores destinados ao pagamento do ICMS (Imposto sobre Operaes relativas Circulao de Mercadorias e sobre Prestaes de Servios de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de Comunicao), causando danos ao fisco e aos empresrios que acreditavam estarem em dia com o pagamento de seus tributos. Consta na inicial, que o Juzo da 3 Vara Criminal da Comarca de Porto Velho recebeu denncia do Ministrio Pblico do estado de Rondnia e determinou a citao dos rus para responderem acusao. Em defesa do auditor, o advogado alegou nulidade da Ao Penal por falta de justa causa em virtude de ausncia de condio objetiva de punibilidade. Ou seja, pelo fato de se tratar de crime contra a ordem tributria, deveria estar presente nas provas, o processo administrativo que apurou a existncia de prejuzo em desfavor do fisco, que s pode ser comprovado aps o lanamento definitivo do tributo devido na esfera administrativa o que, segundo a defesa, no ocorreu. Devido rejeio do pedido de nulidade por parte do Juzo, a defesa sustenta contrariedade ao enunciado da Smula Vinculante 24. Alega que no houve lanamento definitivo do crdito tributrio e por esta razo no poder o denunciado responder pelo crime previsto no artigo 1, inciso II da Lei 8.137/90. Porm, para o juzo, a argumentao da defesa e invivel, conforme narra a denncia, existiam os crditos tributrios definitivos, porm estes foram excludos do sistema de informao da SEFIN [Secretaria de Finanas]. Assim, a defesa sustenta que o processo em trmite na 3 Vara Criminal da Comarca de Porto Velho deve ser suspenso at o julgamento final desta reclamao porque se assim no for, o prejuzo causado ao reclamante ser irreparvel podendo inclusive sofrer priso e perda injusta de seu cargo, pondera. Em carter definitivo, pede que seja cassada a deciso da 3 Vara Criminal determinando que outra seja proferida com aplicao da Smula Vinculante 24 do Supremo Tribunal Federal.

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