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POLTICA CRIMINAL, CRIMINALIZACIN, DESCRIMINALIZACIN Y MEDIOS SUSTITUTIVOS A LA PRISIN ANLISIS CONCRETO DE LA PROBLEMTICA CONTRAVENCIONAL Eric Alfredo Chirino Snchez

Sumario. Breve aclaracin. I. Alternativas y Perspectivas de la Poltica Criminal Vigente. II. Alternativas a la Legislacin Contravencional Vigente. III. Alternativas a la Reaccin Penal Contravencional. 3.1. Propuestas para la "Desinstitucionalizacin" de los Conflictos Provocados por las Conductas Contravencionales. IV. Alternativas a la Sancin Contravencional. BREVE ACLARACION El presente trabajo es una modesta contribucin al estudio de los medios alternativos a la prisin. Como tal, es una exgesis del fenmeno contravencional desde el punto de vista de la sancin. No obstante, las opiniones y observaciones hechas para estas conductas pueden tenerse en cuenta, de manera genrica, para el resto de conductas descritas en los Cdigos Penales y Leyes Penales especiales. A. Alternativas Perspectivas de la Poltica Criminal Vigente Hablamos de Poltica Criminal vigente, en el entendido de que es la Poltica Criminal que se demuestra en el estado actual del planteamiento del problema contravencional (1). Se trata de una Poltica Criminal que pretende ser democrtica y respetuosa del hombre, pero que representa una clara contradiccin entre lo que propone a nivel terico, y lo que lleva a cabo en la prctica. Contradiccin que motiva casi la construccin de un modelo de poltica propia de un Estado teraputico y no de un Estado Democrtico. Esto es, en pocas palabras, un Estado que busca la "curacin" de las enfermedades sociales por intermedio de la sancin, reminiscencia positivista que an no hemos podido eludir en el planteamiento de muchas leyes contravencionales, como la que pretende regular y resolver el problema de la vagancia. De nuevo hacemos la aclaracin que la discusin, descripcin y entendimiento de la Poltica Criminal se hace desde el discurso que la legitima, de modo alguno, desde sus consecuencias prcticas, ya que esto ltimo implicara revisar todo el proyecto poltico de la sociedad, no slo la referencia al marco penal, al marco sancionatorio. As planteadas las cosas, corresponde verificar el camino que ha de seguir la Poltica Criminal en nuestro pas, queda dicho de por s que no es slo la "poltica contravencional" sino la del entero sistema penal. En relacin con todo lo dicho, es necesario tener en cuenta que la sociedad siempre reaccionar frente a las contravenciones y frente a todas las conductas que se sealen como daosas para el grupo. Las respuestas sociales ante la delincuencia son mltiples, pero podemos distinguir dos fundamentales: la respuesta estatal (por intermedio de las instituciones estatales previstas para ello) y la respuesta social (por intermedio del mismo grupo social, hacemos referencia al concepto de sociedad civil). Se responde ante las infracciones descritas en las leyes y ante las conductas desviadas, en una interaccin de mecanismos de control tanto formales como informales, no habiendo un orden establecido en cules deben entrar a funcionar ante cules conductas. Cuando se estudia un modelo de poltica criminal, se suele dejar de lado que se suele denominar un modelo dialctico de poltica criminal. Se rechaza este modelo porque hace referencia a una "situacin paradgica" donde el Estado, an reconociendo una diferencia entre conducta desviada e infraccin penal, decide responder solamente ante las conductas desviadas. "En un sistema tal, el Estado se desentiende de los hechos incompatibles con las normas sociales, abandonndolos a la venganza o a la mediacin del grupo, mientras asume el tratamiento del estado de no conformidad constitutivo de la desviacin, nacida, pues en este caso se confundiran las dos nociones en un concepto nico" (2).

Claro est que es un modelo terico que supuestamente no debe darse en la realidad, pues "... la respuesta estatal se orienta prioritariamente hacia la infraccin y slo a ttulo complementario hacia la desviacin, salvo cuando sta viene concebida en un sentido tan amplio que engloba, tambin, a la infraccin" (3). Sin embargo, en la realidad de las legislaciones contravencionales deberamos repensar su asimilacin o no a este modelo de la poltica criminal conforme a una persecucin de la desviacin antes que a la infraccin. El mismo funcionamiento del Sistema Penal manifiesta que el gran volumen de casos est constituido por la resolucin de problemas contravencionales, que como se ha estudiado en otro lugar dicho fenmeno es esencialmente un problema de desviacin que ha pretendido ser "curado" por va penal. En torno al problema contravencional corresponde entender bien las recomendaciones que se hacen en Foros Internacionales para lograr una poltica criminal alternativa. Esto es, no una criminalizacin alternativa, cambiando el foco de atencin de la criminalidad contravencional y contra la propiedad hacia la criminalidad de cuello blanco, sino ms bien hacia la descriminalizacin, "... la ms rigurosa reduccin posible del sistema penal" (4). Se trata en general de entender, que hay un mbito libre de regulacin jurdica, es decir, que existen zonas donde el ordenamiento jurdico no debe intervenir, ya que su papel en esas zonas resulta inadecuado e innecesario (5). Zonas donde el hombre queda librado a su conciencia y donde el derecho debe respetar esa instancia individual del ciudadano responsable, moralmente libre (6). HIRSCH, opina que el mbito libre de regulacin jurdica, entendida en estos lmites, queda fuera de aplicacin del derecho penal, desde que ste ltimo es entendido como un orden discontinuo de ilicitudes (7). Coincidimos en principio con este autor alemn, pero es conveniente hacer algunas precisiones en torno a sus ideas. Si bien es cierto que el derecho penal se configura como un orden fragmentario, donde slo se toman en cuenta aquellos bienes jurdicos preeminentes para la convivencia, debemos seguir en el discurso, que slo esos bienes preeminentes pueden se protegidos por el derecho penal. De antemano esta idea choca con la idea del derecho contravencional, donde la doctrina ha intentado decir que se trata de aqul ordenamiento jurdico donde se tutelan bienes jurdicos secundarios y de escasa importancia. En los supuestos legales de las conductas contravencionales encontramos frecuentemente descripciones tpicas carentes de precisin, llenas de elementos normativos que permiten la libertad al juzgador para aplicar su criterio al determinar la tipicidad en un caso concreto. Encontramos legislaciones contravencionales desapegadas de la realidad social. Legislaciones donde no se protegen bienes jurdicos, donde solamente se describen conductas y se establecen "estados de peligro social". De otra parte, la doctrina procesal sigue manteniendo un procedimiento rpido y "fluido" para lo contravencional, manteniendo la tesitura de la escasa importancia de esta materia (8). Cuando se observa que los niveles de trabajo en las Alcaldas de Faltas y Contravenciones y de las agencias de polica, en materia de persecucin de contravenciones, siguen siendo enormes, mucho mayores que el trabajo que mantiene el Sistema de Justicia Penal para la investigacin y castigo de los delitos, de supuesta mayor entidad; se ve claramente una justificacin de dicho proyecto. Mientras tanto, el ciudadano de las clases ms humildes siente ms prximo el peligro que lo asecha desde los sistemas penales paralelos, con total independencia del sistema penal estricto encaminado a la persecucin de esas conductas antijurdicas de mucha mayor "entidad" (9). Con este panorama de la legislacin de faltas, el discurso del derecho contravencional como algo secundario y sin importancia se resquebaja y obliga a replantear la posibilidad de aplicar una serie de criterios "doctrinales" que nos permitan recuperar entre los escombros de lo "contravencional" los aspectos donde la libertad del individuo haba cedido lugar a una intervencin desmedida del Estado.

Las posibilidades de replantear el discurso doctrinal para reafirmar y recuperar esa libertad perdida, parecen ser muy pequeas, tomando en cuenta que las instituciones jurdicas reproducen esas relaciones de desigualdad, y que a pesar de ser equivocadas, deben aplicarse. En este orden de ideas, ANIYAR DE CASTRO, propone que para una reforma del derecho que sea consciente de las dificultades presentes y de la imposibilidad de "abolir" (HULSMAN) el derecho penal, debera de tomarse en cuenta puntos relacionados con la interaccin del sistema penal con el individuo. Se tratara entonces de descriminalizar aquellas conductas que son propias solamente de los grupos ms carenciados y que actualmente sufren la actuacin directa de las agencias de control formal. Se incluiran aqu las conductas contravencionales que guardan en su esencia criterios descriminadores y atentatorios de los derechos humanos. La Legislacin contra la Vagancia, la Mendicidad y el Abandono, sigue estando vigente en un pas como el nuestro donde la tasa anual de crecimiento se ha estabilizado en 2.7% desde el ao de 1979 y donde la tasa de desempleo salt de un 4.9% en 1979 a un angustioso 9.4% para 1982. Este ao de 1982, poca que marc una de las etapas de contraccin econmica ms importantes de los ltimos aos coincide con el porcentaje ms alto de desempleo. Aunque las tasas de subempleo parecen empezar a disminuir a partir de 1979, esto no indica una mejora de la situacin laboral del costarricense, por el contrario este dato arroja un fuerte indicio de empobrecimiento de un amplio sector de la poblacin, ya que hace presumir un crecimiento de sectores informales de la fuerza de trabajo que han empezado a absorber a un gran nmero de desempleados. Segn la Encuesta Nacional de Hogares, Empleo y Desempleo, el total de subempleos pas de 97000 en 1979 a 185000 en 1982, y de ah ha comenzado a reducirse lentamente, con tasas anuales de 3.9%, 6.7% y 4.1% (10). Si a este indicador se une el dato del consumo global per cpita, en relacin con la tendencia del salario real promedio, tendremos una percepcin ms completa del empobrecimiento del costarricense. Segn datos econmicos que se citan en un trabajo de investigacin sectorial de la Administracin de Justicia en nuestro pas, se menciona que el consumo global per cpita para 1979 (tomando el ao de 1978 como base) muestra un descenso de 77.0 tomando el dato de 1978 que era de 100.5, teniendo una leve mejora en 1982, en donde el dato era de 81.1%, siguiendo de cerca la misma tendencia de salario real promedio: 107.6% (para 1979), 66.6% (para 1982) y de 88.0% (para 1984) (11). La crisis econmica de los ltimos aos ha arremetido duramente contra los sectores ms carenciados de nuestra sociedad, haciendo cada vez ms difciles las posibilidades de que estos grupos surjan dentro del contexto social. A pesar de los planes de vivienda y de apoyo a grupos marginales, que han sido puestos en prctica en las ltimas administraciones, la situacin real del costarricense carenciado sigue siendo incierta. Por otro lado, las posibilidades de recuperacin econmica siguen estando dentro de los objetivos a largo plazo. Mientras tanto las polticas impositivas (en el mbito econmico entendidas como las ms sanas para una economa en un proceso de inflacin) son "pagadas" por los grupos medios y otros que constituyen los sectores que menos pueden contribuir a las arcas del Estado. Dentro de este contexto socioeconmico es ridculo el sostenimiento de leyes contra la vagancia como la que se encuentra en vigencia en este momento en nuestro pas. Podramos incluso hablar de la hiptesis de aplicacin de una pena cruel en los casos de sancin contravencional por vagancia, cuando se tienen en cuenta los clarsimos indicadores econmicos de pobreza que han sido citados. As las cosas, la poltica criminal de un Estado de Derecho como el costarricense debera tomar en cuenta estas situaciones de ndole poltico y social. Debera de ser consciente de que hay una serie de normativas que estn en abierta contradiccin con el espritu de nuestra ltima Constitucin liberal, y que es momento de empezar a reconducir los mbitos de

proteccin penal a los bienes jurdicos ms importantes para las legislaciones futuras, en una palabra, reconducir los esfuerzos punitivos del Estado a la proteccin de la vida de relacin, garantizando una oportunidad de vida para las generaciones futuras. En este sentido, las recomendaciones de poltica criminal incluiran todos los aspectos que analizamos ms adelante, no obstante, haciendo alusin a la serie de situaciones que han sido discutidas en torno a la idea general que debera perseguir una visin democrtica de la reaccin penal, es que proponemos lo siguiente: i) Evitar la construccin de leyes que establezcan las diferencias "positivistas" entre los seres humanos, es decir, iniciar una lucha contra las leyes de peligrosidad ante delictum, las leyes contravencionales de vagos y mendigos y las disposiciones legales que consignan la posibilidad de funcionamiento de sistemas penales paralelos. Sabemos que genricamente, esta pretensin es imposible desde que los subsistemas del poder penal ejercen su labor al amparo de una serie de prcticas que son connaturales a su visin parcializada y concreta del problema criminal, no obstante, se tratara de optar por mecanismos de control sobre las agencias de persecucin y castigo de las conductas tipificadas que prohiban la arbitrariedad y que sean una constante retroalimentacin en la dimensin de los derechos humanos del perseguidor en relacin con los derechos humanos del perseguido. Y, en relacin con las legislaciones de criminalizacin selectiva (como la actual Ley contra la Vagancia, la Mendicidad y el Abandono), se propone su derogacin, ya que son portillos abiertos para la "justificacin" legal del control policial sobre grupos de poblacin muy concretos de nuestro pas. ii) Permitir una mayor participacin de los grupos afectados por la criminalizacin selectiva del sistema penal. Se impone como necesidad que los grupos ms carenciados de nuestra sociedad tengan una voz en el proceso de formacin de las leyes que eventualmente les pudieran afectar de manera que sean stos los que puedan ayudar a determinar la oportunidad o no de las regulaciones penales. Esta participacin, verdaderamente democrtica, de los sectores afectados por el poder penal, permitira dar un acomodo a los discursos legislativos que hasta el momento han sido un medio til de deslegitimar cualquier intento de cambiar la situacin actual de las incriminaciones contravencionales. iii) Evitar la contradiccin que se presenta a lo interno de los sistemas penales por el establecimiento de "carreras delictivas" a travs del ejercicio de las posibilidades omnimodas de control que tienen los sistemas penales paralelos. Nos referimos a las posibilidades reales que existen en la actualidad (por la va de legislaciones contravencionales, de peligrosidad y penales en general), de incentivar la asuncin de papeles o roles criminales por aquellos sujetos con antecedentes penales y policiales. Esta ltima actitud de los sistemas penales, y que ha sido olvidada por la poltica criminal de los ltimos diez aos o quince aos, ha motivado una "amplificacin de la reaccin social y judicial" que es perjudicial para la misma lgica de los sistemas pena1es (12). iv) Imponer a lo interno de los sistemas penales una readecuacin de los principios de igualdad ante la ley, de seguridad jurdica, de legalidad criminal y de mnima intervencin del Derecho Penal, para garantizar al individuo que vive en sociedad, las posibilidades de hacer efectivo su proyecto individual con independencia a la intervencin del Estado. v) Enfatizar el estudio, discusin y puesta en prctica de las acciones necesarias, como forma de contrarrestar y eliminar en lo posible, dentro de estas conductas violatorias de bienes jurdicos, el ejercicio de los poderes penales. Se debe avanzar en la verificacin real de los objetivos de la sociedad: equitativa distribucin de la riqueza, igualdad de oportunidades, combate contra la miseria, el abandono y el vagabundaje, abriendo opciones reales de trabajo y dando ms posibilidades a los grupos carenciados que accedan por medios legtimos a los bienes jurdicos. vi) "Desinstitucionalizar los conflictos que permitan evitar los hondos problemas sociales que se suscitan con la aplicacin de la pena privativa de la libertad y la puesta en movimiento de los engranajes del poder penal. Algunas de estas formas sern analizadas y propuestas ms adelante.

vii) Acercar, mediante una poltica criminal adecuada, el funcionamiento de los sistemas penales a la pretensin bsica de convertir al Derecho Penal en ltima ratio, es decir, en el ltimo instrumento de proteccin de los bienes jurdicos, y en trminos ms precisos: convertirlo en el ltimo medio de control social. En materia contravencional, esta pretensin debera orientar el destino futuro de las regulaciones y dar el verdadero lmite a la accin del legislador, en el sentido de hacer el derecho de faltas o contravencional, no el portillo de control para conductas que de otro modo sera muy difcil de perseguir, sino la vanguardia del movimiento de reforma penal hacia una democratizacin de la reaccin penal. B. Alternativas a la Legislacin Contravencional Vigente. Tal y como lo hemos venido planteando a lo largo de este trabajo, definir las conductas prohibidas a partir de las personalidades de los sujetos, es escoger la realizacin de un derecho penal de autor. Es decir, es reconocer que el Estado est imponindonos una sancin por lo que somos, es reconocer que el Estado est cumpliendo una misin sin justificacin. La escogencia de valores quede ser ticamente buena o ticamente mala y merecer un juicio de ese mismo carcter, pero en modo alguno puede merecer una sancin estatal, ya que eso seria"... sustraerle la existencia al ser humano" (13). La responsabilidad por las inconsistencias de nuestro proyecto de vida desde la escogencia de valores ajenos al planteamiento grupal, acarrean la responsabilidad de conciencia; pero no pueden acarrear la pena estatal. "El Estado que se arroga dicha funcin estar derivando hacia un Estado autoritario y, a veces hacia un Estado totalitario. Este es al que debemos tener muy en cuenta en Amrica Latina, si queremos mantener los principios del Estado de Derecho, tenemos que afiliarnos decididamente a un Derecho penal de acto, que pene conductas a las cuales el Estado, tica y jurdicamente tiene derecho a castigar" (14). En el aparte inmediatamente anterior, hicimos una serie de propuestas para la poltica criminal de nuestro pas, conviene ahora ordenar una serie de recomendaciones (dentro de este mismo tema de la poltica criminal) pero referidas, concretamente a la legislacin penal en vigencia y que consigna las conductas contravencionales violatorias de la ideologa de los derechos humanos tal y como se haya consignada en la Convecin Americana de Derechos Humanos (Pacto de San Jos). Es as, como opinamos que el Estado costarricense, en el proceso de la reforma penal, debe comprometerse con los siguientes lineamientos (15). i) Con el respeto al Principio de Mnima Intervencin; para as permitir que se siga legislando penalmente, sea, creando tipos penales y sancionando, conductas que no son violatorias de bienes jurdicos relevantes, o que ni siquiera son conductas desde el punto de vista de la dogmtica jurdico penal. ii) Con la bsqueda de soluciones a algunos conflictos sociales que no requieren necesariamente de respuestas penales, al asumir incluso posturas "pacificadoras" culturalmente establecidas, cuando stas correspondan al respeto a la dignidad humana. iii) Como corolario de los dos lineamientos anteriores, prescindir de la pena en todos aquellos casos en que no sea necesaria. iv) Incluir dentro del captulo de penas de la Parte General del Cdigo Penal un elenco de sanciones alternativas a la pena privativa de libertad y de penas no privativas de libertad. v) En materia de contravenciones penales, se impone la bsqueda de propuestas alternativas que eviten la imposicin de sanciones pecuniarias que al final acaban por convertirse en penas privativas de libertad. Se recomiendan en este sentido sanciones que no tengan carcter estigmatizante y que eviten al contraventor los efectos negativos que tienen las sanciones usualmente aplicadas en materia contravencional (ya veremos ms adelante algunas alternativas a las sanciones contravencionales) (16). Es conveniente pensar en la posibilidad de sancionar las conductas contravencionales con trabajo para la comunidad, como se acostumbra en algunos pases europeos de tradicin jurdica continental y en los de influencia

anglozajona. (17). En general, debe pensarse en alguna opcin que permita la evitacin del internamiento y la institucionalizacin para el contraventor. vi) Si se han de mantener dentro de las incriminaciones penales una serie de conductas de ndole contravencionales, se recomienda que las descripciones no adolezcan de los comunes defectos de indeterminacin y poca claridad en la redaccin de los tipos contravencionales. As mismo, es conveniente evitar la redaccin de tipos penales en blanco (muy corrientes en las legislaciones de proteccin ambiental de carcter contravencional administrativo) y que guardan graves contradicciones con el principio de legalidad criminal. Se tratara genricamente de evitar la ampliacin de los poderes interpretadores del juez, facilitando la adopcin de poderes "legislativos" al momento de la determinacin de la tipicidad y antijuridicidad de la accin contravencional, resguardando el espritu liberal del principio de legalidad en tanto proteccin contra la arbitrariedad judicial. vii) Descriminalizacin de una serie de conductas contravencionales que no representan violacin a bien jurdico alguno o que al menos no significan graves lesiones a valores sociales. En otros casos se tiende a la despenalizacin, entendiendo en este ltimo concepto el proceso mediante el cual se pasan conductas del derecho penal a ilcitos administrativos a ser sancionados en sede administrativa. (18). C. Alternativas a la Reaccin Penal Contravencional. Se ha dicho en medios doctrinales que los Poderes Judiciales de los pases latinoamericanos, y dentro de ellos el costarricense, estn cayendo poco a poco en una "burocratizacin" de sus labores en el manejo de casos (19). Como proceso tiende a un cumplimiento formal y estricto de la actividad sealada por la ley, con prescindencia de la necesaria captacin de la realidad y del drama humano involucrado en el acontecer diario de la identificacin de "culpables" y de la determinacin de las sanciones correspondientes. El volumen de trabajo de los Sistemas Penales es grande si se toma en cuenta el funcionamiento total de todas las instancias del control. En Costa Rica el nmero de casos entrados "... a agencias fiscales y alcaldas penales salt de 37.695 en 1980 a 43.238 en 1985 (14.7% de incremento), el de casos entrados a la OIJ en ese mismo periodo salt de 17.493 a 23.248 (33%) y en general los asuntos de polica lo hicieron de 30.547 en 1981, a 42.345 casos en 1984, o sea en un 39%, aunque a partir de 1982, parte del aumento debe atribuirse a cambios introducidos por las reformas hechas al Cdigo Penal" (20). Ante este volumen de trabajo, y la gran cantidad de trmites que hay que cumplir dentro de la burocracia interna de la Administracin de la Justicia, el expediente se convierte en la nica relacin con el ser humano susceptible de ser sancionado, no hay tiempo para verificar las condiciones personales, las circunstancias individuales que pudieron intervenir para la produccin del actuar antijurdico, tampoco hay tiempo para definir la situacin socioeconmica del inculpado. La "burocratizacin" lleva directamente, a una deshumanizacin del proceso penal. En este sentido, oficialmente se reconoce que se produce el fenmeno de contraventores que continuamente entran y salen del sistema, pero la reflexin, a lo interno del Poder Judicial, no va dirigida a valorar la situacin personal de ese contraventor en cuanto sujeto de control y persecucin por parte de las agencias de control. Todo lo contrario, la visin unidimensional del fenmeno contravencional los lleva a considerar los problemas de ndole administrativo que provocara tener un contraventor, al que se le ha concedido el plazo de quince das para el pago de la multa, con cobros pendientes en varias Alcaldas: "De las listas de contraventores por juzgamientos rpidos, sumarios originados por partes policiales, as como la lista de encartados por vagancia, se extrajo al azar cuatro nombres, que demuestran que un turno semanal, una misma persona ingresa como contraventor dos o tres veces. Si alguna de estas personas se le considera el trmino de quince das que indica el artculo 53 del Cdigo Penal, tendra un pendiente de cobro de cuatro a seis multas acumuladas, en dos distintas Alcaldas segn el turno" (21).

Los Alcaldes de Faltas y Contravenciones no se sustraen de esta situacin, es ms, sus volmenes de trabajo hacen imposible el manejo detallado de todos los asuntos que llegan hasta sus manos (22). Estos volmenes ingentes no provocan el entrabamiento inmediato de la justicia, sino que producen la necesidad de acudir a estrategias administrativas para poder responder con la cuota de trabajo correspondiente. No es extraa la costumbre de incentivar la aceptacin de los cargos por parte de los contraventores para evitar sealamientos de juicio para todos los casos, situacin que comentamos ms atrs. La oscilacin anual de casos en sede de faltas y contravenciones se sita en un nivel que sobrepasa ligeramente los 100.000 caso anuales (23). Para 1987, los casos entrados por contravencin son 117.154, unos diez mil casos ms que en 1986. Permanecen activos 7.853. Sin embargo, hemos de decir que el volumen de trabajo no se mide por los activos. Es ms representativo el nmero de casos entrados, ya que es ah donde se manifiesta en mayor medida el trabajo de tramitacin de asuntos. Teniendo en cuenta esta premisa, si se compara la labor de los Alcaldes con el resto de funcionarios judiciales, es evidente que hay un desequilibrio en la Administracin de Justicia. Si las contravenciones son las conductas menos importantes de todas, y las que merecen menos atencin desde el punto de vista procesal y cientfico, la realidad de la Administracin de Justicia est demostrando que las mismas representan mucho ms trabajo para el Poder Judicial, que la tramitacin de asuntos por violacin a bienes jurdicos de mucha mayor importancia. Los mismos casos activos para los dos aos estudiados en Alcaldas de Faltas y Contravenciones representan, numricamente, una cuota mayor de trabajo que los casos activos en juzgados penales, sin mencionar la completa disparidad en casos entrados a Alcaldas y los correspondientes entrados a Juzgados Penales. Este recargo de la labor de administracin de justicia penal en los Alcaldes de Faltas y Contravenciones ha provocado una serie de transtornos, y la tendencia de crecimiento de los problemas contravencionales no parece disminuir, por lo que es dable esperar ms trabajo a las abarrotadas oficinas de los alcaldes. Antes de analizar las opciones "desinstitucionalizadoras" de los conflictos (es decir, aquellas opciones que llevan a la solucin de los conflictos por otros medios que no sean los penales), queremos incluir una alternativa que se ha venido proponiendo en el medio argentino y que tiene para nosotros una gran lgica, que coadyuvara a un entendimiento ms integral de los jueces de su labor y que evitara el proceso de "burocratizacin" de la justicia que hemos sealado como peligroso. Esta alternativa propone que dentro de los mecanismos de la regulacin reglamentaria de los poderes judiciales se establezca que el puesto judicial de un funcionario no sea estable o "vitalicio" sino todo lo contrario. Se trata que el funcionario rote dentro de las diversas instancias. En nuestro medio se tratara de lo siguiente: nosotros tenemos, actualmente, puestos judiciales (en el rea penal) de Alcaldes de Faltas y Contravenciones, Jueces de Instruccin, Jueces Penales, Jueces Superiores y Magistrados de la Sala III Penal. Estos funcionarios, van ascendiendo en la escala judicial segn una serie de requisitos reglamentarios internos y que establecen, entre otras cosas, que el funcionario cumpla en su puesto hasta que sea trasladado o promovido (salvo en los casos de los magistrados de la Corte Suprema de Justicia que son elegidos por la Asamblea Legistativa, siendo elegibles aquellos que la Constitucin Poltica define como tales). Lo sealado provoca que el funcionario judicial tienda a ver su puesto con responsabilidad, intentando realizar su labor de la mejor manera posible con la esperanza de un ascenso en la jerarqua judicial, pero con la grave consecuencia de que tiene una visin parcializada de su labor (24). El Alcalde juzga faltas y contravenciones pero no es frecuente que conozca los pormenores de la tramitacin de una causa en instruccin o en sede de juicio. Lo mismo un Juez Superior en relacin con el Alcalde. Ambos funcionarios entendern el proceso tal y como se halla definido en la legislacin pero no como se realiza en la prctica. La propuesta

argentina va en el sentido de permitir que un Alcalde, pueda rotar su puesto con un Juez Superior y ste ltimo a su vez con un Juez Penal, y el Alcalde con el Juez Penal y viceversa, de tal manera que todos los funcionarios conozcan la prctica del ejercicio de la Administracin de la Justicia en todas las instancias, dentro de un mismo campo del Derecho. La propuesta es interesante y ofrece grandes posibilidades de resolver lo procesos galopantes de burocratizacin de los jueces penales. Los datos que se han sealado sobre funcionamiento de las Alcaldas de Faltas y Contravenciones conducen al convencimiento de que es necesario optar por una serie de medidas que descongestionen los despachos. Sin embargo, el descongestionamiento debe estar entendido dentro de una poltica criminal democrtica (que ya hemos descrito y comentado ms arriba). Es necesario que se descriminalicen una serie de conductas contravencionales que actualmente permiten "accesar" al sistema de justicia penal a una gran cantidad de personas y que como conductas representan una serie de contradicciones con el principio de legalidad criminal y la estructura constitucional costarricense. La descriminalizacin de la vagancia, la mendicidad y el abandono y de otras conductas contravencionales reducira enormemente la cantidad de casos entrados al sistema de justicia. En cuanto a los casos de acceso por irrespeto a la autoridad (los cules son ms difciles de manejar, ya que junto con la sospecha, son instrumentos tiles en el trabajo de criminalizacin selectivo que realiza la polica), no est en manos de los Alcaldes de Faltas y Contravenciones, establecer respuestas a esta criminalizacin selectiva, ya que ellos cumplen con recibir los casos que les llegan con parte policial. En materia de funcionamiento de los cuerpos policiales y su intervencin en el ejercicio del control contravencional, en otro lugar (25) hemos hecho algunas recomendaciones que contribuyen a un acercamiento (de manera global) a los problemas de estas agencias de control. Sin embargo, y al margen de las mencionadas recomendaciones, sirva por el momento indicar que si es necesario reaccionar contra las contravenciones y "conductas de la nimiendad", es necesario encontrar formas menos estigmatizantes y que conduzcan no a una criminalizacin formal del sujeto sino a formas "conciliatorias" de los conflictos, de manera que se resuelvan las graves contradicciones que se presentan a lo interno de nuestros Estados de Derecho. A continuacin se explican algunas ideas en torno a la "desinstitucionalizacin" de los conflictos contravencionales, como alternativa a la accin de los mecanismos penales en la materia de faltas (justicia correccional). El siguiente numeral de esta seccin est unido en una relacin de necesidad con las consideraciones hechas en este aparte, vale la pena tener en cuenta los datos aqu consignados para interpretar las propuestas en torno a este tema de tanta actualidad. 1. Propuestas para la "Desinstitucionalizacin" de los Conflictos Provocados por las Conductas Contravencionales. Desde el Quinto Congreso de las Naciones para la Prevencin del Crimen y el Tratamiento del Delincuente se recomendaba la aplicacin mayor de la "accin social", en lugar de aplicar una mayor incidencia del proceso penal para la resolucin de los conflictos. Se sealaba en este Congreso de Naciones Unidas que "... histricamente hablando ha habido un abuso de principio de represin e insuficiente atencin a las formas de control social' no penal" (26). En esta reunin internacional se proponan como recomendacin la utilizacin de "servicios no judiciales", que asumiran el trabajo de tomar al imputado y darle seguimiento a su caso, en un proceso que ANIYAR DE CASTRO llama de "psiquiatrizacin de la Justicia" (27). Asimismo, se recomendaba la adopcin de "iniciativas populares": grupos de presin, justicia administrada por los pares, los grupos o comisiones de barrio; en general, se trata de encaminar a la Justicia Penal hacia la educacin y el tratamiento. En opinin de ANIYAR DE CASTRO, este proceso propuesto no es otra cosa que facilitar otros medios de "disciplinamiento" ms sutiles (28). Esta advertencia de la conocida criminloga venezolana tiene que motivarnos a examinar cuidadosamente lo dicho, cuando proponemos la aplicacin de alternativas "pacificadoras"

culturalmente establecidas cuando stas correspondan al respeto de la dignidad humana (29). Por supuesto, la reserva de esta criminloga no se refiere a todas las formas de "desinstitucionalizacin" de los conflictos sino slo a aquellos que suelen denominarse de "justicia" participativa". En cuanto a estas formas de justicia participativa, ANIYAR DE CASTRO refiere que tanto la Justicia formal como la Justicia participativa responden a un mismo marco legal (el esquema de las conductas prohibidas)"... ambas estn diseadas legalmente en sus procedimientos, en la forma de la designacin de los que participarn en el proceso de sentencia o de orientacin, y en las lneas generales de su actuacin. La diferencia est en que, en el caso de la Justicia Formal los jueces son designados en forma ms o menos permanente segn las modalidades de la carrera administrativa y/o judicial que los ampare; y su caracterstica inmutable es que se exige de ellos, en todo caso, formacin jurdica. En la Justicia participativa, la formacin jurdica no siempre es requerida y la participacin es a veces ocasional o de permanencia limitada a poco tiempo" (30). En este ltimo sentido, la justicia participativa no sera ms que otra forma de control social (forma parte de los controles de la sociedad poltica la cual acta a partir de las instituciones del Estado). En opinin de ANIYAR DE CASTRO, todas las otras formas de intervencin popular tambin forman parte de ese control social. As es como las opciones para una "desinstitucionalizacin" de los conflictos deben ir hacia posibilidades menos "formales" de control. ANIYAR DE CASTRO pone como ejemplos algunas formas "puras" de justicia participativa que ofrecen una serie de ventajas: "...aquellas en que la vctima tiene una total capacidad de movilizacin de instancias, de abandono de la causa, y de acuerdos decisorios; algunos rganos de conciliacin, y .algunos asesores tcnicos. En cuanto a las agrupaciones de "pares" para la defensa y sostn de sus derechos, consideramos que no forma parte del control social, a menos que se organicen como grupos teraputicos". (31) ANIYAR DE CASTRO cita una serie de ejemplos de justicia participativa que van desde los "customary courts" hasta los "magistrados" ingleses (especie de aristocracia "de los buenos ciudadanos" que ventilan un 98% de los casos penales sin ser jueces tcnicos), pasando por diferentes tipos de jurados, tribunales populares, "administrative boards", etc. Todos estos ejemplos guardan la relacin entre s de ser medios de resolucin de los conflictos que tienden a ser alternativa la utilizacin de los instrumentales oficiales de persecucin de los delitos (sin dejar de ser, en muchos casos, en s mismos, creaciones de la misma ley). En doctrina se ha discutido sobre estos puntos, quiz con una menor dimensin en sede procesal penal, pero ha sido preocupacin el tratar de encontrar respuestas a problemas ocasionados por la excesiva participacin del proceso penal en la resolucin de los conflictos sociales. En el medio argentino, JOFRE, advierte que el pueblo tiene derecho de administrar su propia justicia y de esta manera el jurado popular es una forma de representacin del pueblo soberano y un "baluarte de las libertades ciudadanas" (32). Este es un pensamiento que en opinin de VELEZ MARICONDE, llevado a sus ltimas consecuencias, dara paso a que el pueblo tenga derecho a ejercer incluso la justicia civil y ejecutarla por medio de los jurados populares, lo que sera una vulneracin directa al sistema representativo de gobierno. El distinguido procesalista argentino, agrega, en relacin con la oposicin entre jueces tcnicos y jueces legos (33), que en todos los pases, se ha optado por escoger jueces tcnicos para juzgar las faltas y delitos leves (jurisdiccin correccional) (34). La justicia correccional aplicada por jueces legos tiene una larga tradicin en los pases latinoamericanos. La presencia del juez de paz es, quiz, la nica identidad de los pobladores de regiones inaccesibles con el dato fctico de la aplicacin de justicia. En Centro Amrica se ha empezado a valorar la funcin de los jueces de paz en la administracin de la justicia penal. Esto es algo lgico tomando en cuenta que en pases como Honduras y Guatemala, con lugares de difcil comunicacin, han debido ordenar un adecuado sistema de justicia de paz que sirva para mantener, muchas veces, las races culturales de las regiones e ir acomodando la idea de disciplina del entero sistema penal. Esta revaloracin de la

funcin del juez de paz ha incentivado la redaccin de manuales de instruccin bsica en materia de procedimiento penal y la preparacin de cursos de capacitacin sobre materias constitucionales y de derechos humanos. En un trabajo sobre jueces de paz en Per encontramos una hermosa descripcin del perfil romntico de uno de estos funcionarios que laboran sin sueldo estatal en una remota regin de los Andes peruanos: "All viva el prototipo de Juez de Paz con quien yo haba soado, se llamaba don Quinceto Gonzlez Arroyo, era el eterno Juez de Paz nombrado desde la corte Superior de Apurimac, a propuesta en terna que siempre encabezaba. Atenda en el corredor de su casa con techo de teja, en una pequea mesita y sentado en un poyo de barro, a cualquier hora del da. Hombre de escasa instruccin, pero con un don natural de educacin. Haca la justicia con dignidad y sencillez. Severo con el culpable, le aplicaba la pena, por lo general una noche de crcel, si se trataba de robo, devolucin del objeto e indemnizacin, la que consista en un par de das de trabajo o unos soles, un buen sermn, llevando luego a las partes a la capilla del pueblo. Si se trataba del honor de una menor haca lo posible por arreglar y terminar en un matrimonio, del que l resultaba el padrino. Amigo fiel de la maestra y de los vecinos" (35). Este perfil de juez de paz calza adecuadamente con el prototipo del juez lego que aplica justicia en muchos pases de la regin, y que ha contribuido eficazmente a reconducir la funcin de la justicia de los grupos dominantes dentro de los cauces de las diferencias culturales de los pueblos latinoamericanos. Como lo relata el pasaje transcrito, la accin de estos funcionarios permite la resolucin de los conflictos dentro de los esquemas valorativos de nuestros pueblos, funcionando como un puente de unin entre la necesidad de establecer la "ley y el orden" y acomodar la reaccin social dentro del contexto socioeconmico de las regiones provinciales alejadas de las capitales. "La costumbre -tradicional o reciente- se constituye, as, en instrumento regulador de las relaciones humanas con instancias propias de conduccin y decisin bastante diferentes de la justicia fomalizada: la asamblea de la comunidad, los alcaldes-varayocs, el teniente gobernador, etc. Todas estas acaban siendo formas de derecho no legislado cuya transcendencia no siempre es valorada apropiadamente por los juristas" (36). Las respuestas conciliadoras de los conflictos por parte de los jueces de paz son, en la actualidad, una excelente opcin ante la aplicacin del aparatoso escenario de la justicia penal con sus formalidades, pompa y lenguaje. La misma legislacin peruana, establece que los jueces de paz solamente instruyen el proceso de "faltas" para que sea un juez de paz letrado o un juez instructor el que decida, no obstante, en la prctica" ... resuelven casi todos los conflictos mediante una conciliacin o un arreglo" (37). Las recomendaciones en torno a la "desinstitucionalizacin" de los conflictos contravencionales, pues deben consignarse de la siguiente manera, tomando en cuenta las consideraciones hechas sobre la "justicia participativa", los jueces de paz y las alternativas no estigmatizantes de solucin de los conflictos: i) La Justicia Penal debe empezar a plantearse la necesidad de incluir el escabinato (38) como una forma de transicin entre el actual sistema de juzgamiento de las contravenciones hacia una etapa donde la solucin de los conflictos se realice sin los costos que actualmente significa, tanto sociales como econmicos. ii) Sera interesante, adicionalmente, darle una nueva perspectiva al principio de oportunidad, "aqul que permite dejar de perseguir ciertos hechos punibles por una decisin de conveniencia poltica o por las mismas necesidades de la persecucin penal" (39). La nueva dimensin consistira en definir el principio de oportunidad en materia contravencional como una herramienta del juez contravencional que permita a ste brindar respuestas menos formales a los problemas o conflictos presentados a su jurisdiccin. Dentro de estas perspectivas podran construirse facultades legales que le permitan al juez contravencional la aplicacin del perdn de infractores leves, ejercer un control de la reincidencia contravencional ejerciendo una actividad de revisin de las actividades policiales de persecucin, las cuales frecuentemente llevan clientes a la jurisdiccin de faltas con parte por respeto a la autoridad sin darle posibilidad al juez contravencional de manejar duda sobre la imputacin de los hechos.

La materia de faltas, tal y como se encuentra prevista por las legislaciones vigentes, abarca una serie de problemas de cultura, de economa, de poltica, de proyeccin individual del hombre, que poco o nada tendran que ver con la puesta en funcionamiento de los mecanismos penales. En gran medida la solucin de estos conflictos se lograra con una simple conciliacin entre las partes en conflicto (eliminando de antemano los conflictos de vagancia y mendicidad sobre los cuales no cabe conciliacin sino una respuesta estatal a los problemas estructurales de la sociedad y no una criminalizacin de sujetos). La conciliacin y la reparacin indemnizatoria deberan de ser formas que evitaran la aplicacin de sanciones penales a los contraventores, con todos los problemas que stas ltimas acarrean. Los problemas de los contraventores como sujetos de pena privativa de libertad ante el impago de la multa, an cuando no se consideren "delincuentes" formalmente, les acarrean (aparte de otras consecuencias) la construccin de carreras delictivas, lo que por otra parte, hemos dicho, constituye una de las mximas contradicciones del discurso oficial legitimante del control penal, aunque no del discurso encubierto. Hemos de aprender de las sencillas respuestas dadas por los jueces legos a los diversos conflictos sociales que se presentan en las comunidades donde existe la institucin de los jueces de paz. Si pretendemos la construccin de un sistema penal democrtico y respetuoso de los derechos humanos, lo mnimo que debemos hacer es recoger estas opciones de solucin que podran significar una puesta abierta para verificar un replanteamiento del camino que actualmente sigue el sistema penal. Es probable, "que estos mecanismos no sean necesariamente mejores que los anteriores, pero ayudarn a cada individuo a tener un mayor control sobre su vida, y permiten quitarse el poder de castigar a un falso sistema que produce en el anonimato sufrimientos desmesurados" (40). E. Alternativas a la Sancin Contravencional MAYER es muy claro al afirmar que no es posible seguir convirtiendo la pena pecuniaria en encierro (41). Es necesaria una reflexin sobre el papel que est cumpliendo la pena pecuniaria en Amrica Latina ya que la misma puede estar siendo tan represiva en la prctica como la pena privativa de libertad, ya que al final, la pena impuesta, en todos los casos (tanto para delitos como contravenciones) es la pena privativa de libertad, ante el impago de la multa. MAYER propone que se procure, "... en primer lugar, su prestacin y agotamiento, estableciendo, segn la situacin de fortuna y trabajo del condenado, la posibilidad de agotarla en prestaciones consecutivas, teniendo en cuenta que la divisin no opere en una verdadera desnaturalizacin de la pena. Lo efectivo es reducir el nivel de vida del condenado en un porcentaje suficiente, pero tolerable, que incluso, pueda ser solventado con un esfuerzo laboral adicional. La ejecucin de bienes es otra posibilidad que se ofrece para impedir la conversin en encierro" (42). Estas propuestas acerca de la pena pecuniaria en el entorno de nuestro pas, deben ser valoradas tomando en cuenta los datos que hemos dado de funcionamiento de las Alcaldas de Faltas y Contravenciones. Hemos dicho que el volumen de trabajo que manejan estos despachos judiciales es tan alto que los lleva a adoptar una serie de soluciones tipo "administrativo" que permitan aligerar el proceso de sentencia y ejecucin de la misma. En la prisa que normalmente se hallan envueltos nuestras Alcaldas, es casi ilusorio pensar que en cada caso concreto se va a aplicar el artculo 71 del Cdigo Penal para la adecuacin de la pena a las condiciones econmicas y personales del multado. Slo pensar que ha de hacerse el mismo proceso de definicin del da multa muchas veces para el mismo sujeto que continuamente era y sale del Sistema de Justicia Penal, nos permite pronosticar que el xito de estas opciones alternativas ante la conversin de encierro son sumamente difciles de aplicar en nuestro medio y que no estn cumpliendo en la prctica ningn fin ni de prevencin general ni de prevencin especfica. Este problema de la no aplicacin del articulo 71, se hace evidente, cuando percatamos de la existencia de polticas de algunos Alcaldes quienes de antemano han prefijado una tasacin

del monto de multa a imponer para las distintas infracciones. Esto hace que cualquier esperanza sobre la determinacin del da multa para el contraventor en sus condiciones reales sea una quimera. Por otro lado, sabemos que las posibilidades de pago de la gran mayora de contraventores son nulas o casi nulas, lo que los imposibilita a pagar la multa impuesta, incluso en tractos. En primera instancia, los llamados "vagos" estn ah, meramente porque no tienen trabajo y no tienen esperanzas de encontrarlo ante las altsimas tasas de desempleo que registra nuestro pas, y en ltima instancia, el resto de personas contraventoras provienen de los grupos marginales de nuestra poblacin cuyo ingreso no alcanza siquiera para pagar en tractos el monto de la multa, mucho menos pensar en la ejecucin de bienes del contraventor, la mayora de ellos dentro de la categora de inembargables o de "inexistentes" Estos hechos hacen que la multa contravencional deba entenderse como una sancin privativa de libertad, cumpliendo una funcin negativa intolerable sobre una serie de personas que no se suponen delincuentes. MAYER puntualiza con claridad que "La conversin en encierro crea, a la par de una desigualdad social intolerable, en perjuicio de los menos favorecidos, un problema de desnaturalizacin de la pena concreta que se impone, la mayora de las veces ms grave que el que se intenta solucionar" (43). Por otra parte, a los contraventores no se les aplican los beneficios de ejecucin condicional de la pena y otros que si son aplicables a conductas "socialmente ms graves", por lo que deben descontar sin esperanza un da de prisin por cada da de multa impuesta. Se impone entonces repensar la sancin de das multa para las contravenciones. Se deben buscar formas sustitutorias tales como el trabajo gratuito en instituciones de bien pblico en dependencias del Estado (44). Se deben buscar sanciones que no impliquen los efectos negativsimos de la institucionalizacin del contraventor (45). En relacin a esta ltima recomendacin se ha dicho que: "Algunos (Cdigos Penales) establecen como medida sustitutiva, distinta de la privacin de libertad, el trabajo libre remunerado (Panam, art. 50 C.P.; Mxico, art. 29 C.P. y Costa Rica, art. 55 C.P.), pero debemos reconocer que no ha sido muy utilizado; adems, resulta contradictorio sustituir la multa por trabajo porque normalmente quien no paga no tiene ocupacin y si existe un ndice de desocupados a quienes no ha sido posible ubicarlos en un puesto laboral, difcilmente el Estado le va a conseguir trabajo a un condenado por delito porque no tiene medios para pagar la multa" (46). Esta aclaracin es importante hacerla, por dos razones: por un lado, porque demuestra la actitud de los Alcaldes hacia las conductas que sancionan y por el otro porque seala con claridad las contradicciones que enfrenta el sistema actual de aplicacin del da multa. En este mismo trabajo sobre el sistema de das multa en Amrica Latina se recomiendan otras alternativas a la pena pecuniaria, poniendo el ejemplo del Cdigo Penal Cubano, se postula la posibilidad de que la autoridad judicial pueda colocar al sentenciado en libertad bajo vigilancia, que no exceder el nmero de das multa sustituidos. En este mismo Cdigo cubano, en los casos de multa menor a los cien das multa, se permite aplicar la amonestacin que"... consiste en reproducir al sancionado su conducta infractora oralmente, en pblico o en privado, y en forma breve y sencilla, cuidando de no humillarlo ni herir su dignidad 47. En sntesis, con la multa contravencional no se busca rehabilitar o reinsertar al sujeto en la sociedad. "De ah que resulte contradictorio sustituir la multa por prisin y se ponga de manifiesto la necesidad de buscar medios sustitutivos ms beneficiosos y mejor adaptados a la naturaleza de la multa, mxime si se observa que la multa se impone cuando el valor expresado en el hecho, as como la personalidad del imputado, no justifican un proceso de resocializacin ni las dems consecuencias de la privacin de la libertad individual" (48). Debemos aprender de las experiencias de pases ms avanzados en estas materias como Italia, Suiza, Austria, Cuba y Mxico, que se han orientado por la va de la prohibicin de la conversin de la pena pecuniaria en pena de prisin, dando efectiva realidad al principio de igualdad ante la ley.

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constitucin Poltica, el bastin donde se sealan los lmites para la intervencin del derecho. En nuestro ordenamiento jurdico, casualmente, el articulo 28 constitucional, seala que aquellas acciones privadas que no vayan contra la moral, el orden publico o contra terceros no pueden ser perseguidos por la ley (segundo prrafo). Si bien, los conceptos de moral, de buenas costumbres pueden variar segn el entorno social y cultural de que se trate, tambin es cierto que dicha definicin debe hacerse tomando en cuenta los principios dentro de los cuales se halla definido el proyecto poltico de organizacin del Estado. Si estamos hablando de un Estado de Derecho, casi al mismo momento estamos mencionando que la libertad del ciudadano y su rea de intimidad estn tomadas en cuenta por las percepciones del legislador. HIRSCH, hace una importante distincin del rea libre de regulacin jurdica, con el mbito libre de regulacin penal. Tiene razn, ya que el Derecho Penal es fragmentario, es decir, ya por definicin slo intervendr como ltima ratio, sea, de principio slo intervendr en esas reas donde las relaciones de convivencia corran peligro y sea necesaria la sancin penal por tratarse de conductas lesivas de bienes jurdicos fundamentales. HIRSCH, op. cit., pp.402-403. 6. ibid. p 400. 7. HIRSCH, op. cit., p. 424. 8. VAZQUEZ ROSSI, op. cit., p.448 9. GABALDON afirma que la Ley de Vagos y Maleantes de Venezuela, que ya hemos comentado en otro lugar, representa un instrumento extensivo del Cdigo Penal, que puede configurar lo que ZAFFARONI llama un sistema penal paralelo. Esta Ley permite sancionar conductas delictivas convencionales (algunos delitos contra la propiedad y contravencionales) por va administrativa policial, con la posibilidad de aplicar sanciones privativas de libertad hasta de cinco aos y que pueden ser reaplicadas una vez que han sido cumplidas. "Cul sea la extensin en el uso de este instrumento lo indica el hecho de que, para 1977, la poblacin condenada (y as lo define expresamente la Estadstica Oficial) conforme a dicha ley ocupaba el tercer lugar del total nacional, con 708 individuos, despus de los homicidios (1902 sujetos) y los robos (1835 personas)". GABALDON, op. cit., p. 139. Aunque esta ley data de 1956, poca de gobiernos autoritarios, los posteriores gobiernos democrticos se han cuidado de no derogarla, quiz conscientes de su valor como instrumento de control sobre ciertos grupos difciles de criminalizar por medio del Cdigo Penal. Por otro lado, los operativos policiales siguen funcionando, a pesar de que ya han demostrado su inoperancia. "En un perodo de 7 meses (febrero-septiembre de 1981) se lleg a requisar y detener hasta 159.259 personas, de las cuales slo 7.963 presentaron algn antecedente policial con un resultado final de 251 individuos juzgados sumariamente y encarcelados mediante la aplicacin de la Ley sobre Vagos y Maleantes. "GABALDON, op. cit., p. 185. La misma prensa venezolana deca que lo que haca falta era "llenar el cupo" de las plazas disponibles en los centros de reclusin para vagos y maleantes efectuando redadas a la mayor brevedad posible. En costa Rica, no hace falta llenar plazas, que ya no queda ninguna. El proceso es el mismo aunque en una dimensin mucho menor puesto que no tenemos una poblacin tan grande como la de Venezuela. 10. Proyecto ILANUD-FIU, La Administracin de Justicia en Costa Rica. Informe Final, San Jos, Costa Rica, III Versin, 1986, p. 37. 11. Ibid. 12. ANIYAR DE CASTRO, Criminologa de la Liberacin, op. cit., p. 99. 13. ZAFFARONI (Eugenio Ral). La Parte General del Proyecto de Cdigo Penal, Poltica Criminal. Presupuestos Cientficos para la Reforma del Cdigo Penal, Per, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Ediciones Jurdicas, Primera Edicin, 1986, p.14 14. ZAFFARONI, La Parte General del Proyecto ~e Cdigo Penal, op. cit., p. 14. 15. Ibid., pp.14-15.

16. SANCHEZ VELARDE (Pablo), Descriminalizacin en el Proyecto de 1o. de abril de 1986, Poltica Criminal. Presupuestos Cientficos para la Reforma del Cdigo Penal, op. cit., p. 119. 17. Se tiene en cuenta en este sentido la multitud de reservas doctrinales sobre el tema del trabajo como sancin que en algunos casos se asemeja a los trabajos forzados, prohibidos en casi todas las legislaciones liberales. 18. "En una primera aproximacin, la despenalizacin es un movimiento consistente en la conversin de determinadas infracciones penales en infracciones administrativas cuando se considera que el ataque al ordenamiento jurdico, que presuponen dichas infracciones, no tiene una relevancia tal como para justificar la adopcin de una medida penal." PERIS RIERA (Jaime Miguel), El Proceso Despenalizado,; Valencia, Espaa, Universidad de Valencia, 1983, p. 7. 19. Proyecto ILANUD FIU, La Administracin de Justicia en Costa Rica op. cit., PP. 36-44. 20 Proyecto ILANUD-FIU, La Administracin de Justicia en Costa Rica, op. cit. PP. 42-43. Asimismo, existe la opinin de que el volumen de trabajo de las Alcaldas de Faltas y Contravenciones no admitira la aplicacin del trmino procesal que ordena el periodo en el que deben pagarse las multas impuestas (artculo 53 del Cdigo Penal). En este sentido, un criterio bastante burocrtico que pretende despejar dudas en torno a este punto, se funda de la siguiente manera: "El volumen de trabajo de las Alcaldas de San Jos, no puede compararse con el que ejecutan otras Alcaldas y cambiar el sistema de operar traera como consecuencia un atascamiento de expedientes pendientes de cobro. Debe tomarse en cuenta adems, el trabajo extraordinario que representara para estos despachos, la confeccin de los informes que se envan a la Inspeccin Judicial en donde se exige minuciosamente el nombre del imputado, estado del sumario y otros requisitos. Se adjunta copia del informe del segundo semestre del ao en curso, el que puede fcilmente confrontarse por medio de la seccin de Estadstica, en el que puede determinarse el considerable volumen de asuntos entrados, tramitados y fallados por estas Alcaldas, con un personal un tanto reducido y casi en incapacidad fsica para adquirir una nueva obligacin, como sera las listas de pendientes de cobro." Corte Suprema de Justicia, Escuela Judicial, Conclusiones Y Recomendaciones en Relacin con la Materia de Faltas y Contravenciones, op. cit., p. 13. 21. Corte Suprema de Justicia, Escuela Judicial, conclusiones y Recomendaciones en Relacin con la Materia de Faltas y Contravenciones, op. cit., p. 13. 22. Es importante tener en cuenta, para valorar estos datos, que son catorce los Alcaldes de Faltas y Contravenciones en todo el pas para 1986. Funcionarios que frecuentemente son egresados en derecho o estudiantes, que inician la carrera judicial desde este nivel y de aqu comenzar la lucha por obtener la categora de juez e ir acercndose a la zona metropolitana (si el alcalde es nombrado en zona rural, situacin normal dentro del Poder Judicial). 23. Proyecto ILANU-FIU, La Administracin de Justicia en Costa Rica, op. cit., p. 42. 24. En Costa Rica, existe un sistema de nombramiento que incluye una clasificacin de puestos judiciales con una correspondiente escala salarial. Existe un expediente personal de cada funcionario donde consta su desempeo de labores y que tiene gran importancia para adquirir la oportunidad de aspirar a cargos de mayor rango. Proyecto ILANUD-FIU, La Administracin de Justicia en Costa Rica, op. cit, p. 166. 25. CHIRINO SANCHEZ y RODRIGUEZ RUIZ, op. cit., pp. 497-498. 26. Quinto congreso de las Naciones unidas para la Prevencin del Crimen y el Tratamiento del Delincuente (Ginebra, 1-2 septiembre de 1975), Nueva York, Naciones Unidas, 1976, citado por: ANIYAR DE CASTRO, Criminologa de la Liberacin, op. cit, p 104. 27. ANIYAR DE CASTRO, Criminologa de la Liberacin, op. cit., p. 104.

28. Ibid. 29. ZAFFARONI, La Parte General del Proyecto de Cdigo Penal, op. cit., p. 14. 30. ANIYAR DE CASTRO, Criminologa de la Liberacin, op. cit., p. 106. 31. ANIYAR DE CASTRO, Criminologa de la Liberacin, op. cit., p. 107. 32. JOFRE, citado por: VELEZ MARICONDE, Derecho Procesal Penal, op. cit., p. 220. 33. En materia de distincin entre jueces es necesario decir que, por la ndole de las personas que integran una determinada instancia judicial, se puede hablar de jueces letrados, legos o mixtos (utilizando "letrado" como sinnimo de abogado). Los juzgados de legos estn formados por personas no versadas en derecho. Los juzgados mixtos son aquellos donde intervienen letrados y legos, pudiendo ser de jurado o escabinos. En el primero de ellos hay separacin de funciones entre letrados y no peritos en derecho, separando la decisin sobre el hecho y la decisin sobre el derecho (separacin criticado por BINDING y VELEZ MARICONDE). En el caso de los escabino se acta conjuntamente sin separacin de funciones (se suele citar en estos casos el sistema cubano donde actan tres jueces letrados y dos legos). El sistema escabino suele ser susceptible a la deformacin profesional (el juez lego en estos tribunales viene a "humanizar" al tribunal). En los sistemas escabinos se recomienda que los legos vayan rotando para que no se deformen por la continuidad en la funcin de administracin de justicia. 34. VELEZ MARICONDE, Derecho Procesal Penal, op. cit., p.221. 35. MENDEZ OSBORN (Juan Manuel), Jueces de Paz-Los Albores de la Justicia, La justicia de paz y el Pueblo, Lima, Per, Fundacin Friedrich Naumann, 1987, pp. 24-25. 36. GARCIA-SAYAN (Diego), Kafkiano: La Otra Cara de la Justicia, La Justicia de Paz y el Pueblo, op. cit., p. 37. 37. BRANDT (Hans-Juergen), Conflictos Principales en la Justicia de Paz y su Tramitacin, La Justicia de Paz y el Pueblo, op. cit., p. 50. en este mismo trabajo se indica que la mayora de los casos atendidos por los jueces de paz en Per son penales (63%), lo que no deja de ser impresionante y obliga a meditar sobre el planeamiento oficial de la justicia penal con jueces letrados como la nica opcin para la resolucin de los conflictos. La legislacin procesal penal peruana no admite la conciliacin, sin embargo, los jueces de paz no aplican los trmites formales del proceso, sino que buscan el equilibrio justo entre las partes. "No entiende (el juez de paz) por qu en un caso penal, como el robo de una gallina por ejemplo, tiene que mandar el expediente al Juez Instructor (lo que significa una dilacin del juicio y costos que superan el valor de la gallina), para que ste sentencie y luego devuelva el expediente al Juez de Paz, si las partes estn de acuerdo, con una conciliacin y una indemnizacin de los daos y perjuicios." Ibid, p. 61. 38. "Una administracin de justicia penal que no quiera encapsularse burocrticamente debe permitir al menos, la participacin de los escabinos, como forma de participacin popular en la tarea de administrar justicia y, al mismo tiempo, a manera de instrumento til para desburocratizar la justicia penal." MAYER, op. cit., p. 84. 39. MAYER (Julio), Comentarios al Proyecto del Mejoramiento de la Administracin de Justicia Penal, San Jos, Costa Rica, ILANUD, documento de circulacin restringida, 1986, p. 66. 40. HULSMAN, citado por: ANIYAR DE CASTRO, criminologa de la Liberacin, op. cit, p. 112. 41. MAYER, op. cit., p.91. 42. MAYER, op. cit., p.91.

43. MAYER, op. cit., p.91. 44. Ibid.

http://www.cienciaspenales.org/REVISTA%2001/chirino01.htm

LA RETOS DE LA POLITICA CRIMINAL EN EL PERU Y LA ELIMINACION DE LOS BENEFICIOS PENITENCIARIOS. Autor: Augusto Medina Otazu Abogado I.- INTRODUCCION 1. Analizaremos la jurisprudencia del Tribunal Constitucional del Estado Peruano dado en el expediente 01811-2011-PHC/TC, Callao, caso Campos Santisteban del 16 de agosto del 2011, que declara infundada el control constitucional de las resoluciones de Poder Judicial que deniegan los beneficios penitenciarios para delito de violacin contra menores tipificado en el artculo 173 del Cdigo Penal. El Habeas Corpus resuelve sobre un aspecto que deba ser decidido por el Poder Judicial: la inaplicacin de la Ley 28703 por inconstitucional, ya que dicha norma anula beneficios penitenciarios para los delitos del artculo 173 del Cdigo Penal. El artculo 3 de la Ley 28703 expresa: Los beneficios penitenciarios de redencin de la pena por el trabajo y la educacin, semilibertad y liberacin condicional no son aplicables a los sentenciados por los delitos previstos en los artculos 173 y 173-A. Buscaremos confrontar el artculo 3 de la Ley 28703 con el artculo 139 inciso 22 de la Constitucin Poltica del Estado y otras normas del ordenamiento internacional. Artculo 139. Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: 22.- El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad. 2. Analizar sobre los beneficios penitenciarios para violadores de menores de edad, resulta tremendamente impopular y desde mi ptica est considerado entre delitos ms horrendos que nos toca vivir permanentemente y merece todo el rechazo del ordenamiento jurdico y a su vez debe establecerse altos mecanismos de proteccin para la victimas que son nios o nias que ms bien requiere un espacio formativo y de seguridad de toda la poblacin. Resulta ms grave an cuando se constata que lo(a)s nio(a)s estn ms expuestos en su ncleo familiar lo que nos muestra la crisis por la que atraviesa la familia y que debiera ser considerado este aspecto dentro de la poltica criminal para sanar esta desestructuracin y no slo aplicar mecanismos sancionatorios como nica medida. Si solo dejamos que este problema sea resuelto en los espacios judiciales entonces estamos actuando sobre los efectos del problema y no estamos adoptando polticas preventivas para recomponer nuestra sociedad y la familia. II.- REQUERIMOS UNA POLTICA CRIMINAL EN EL PER 1,- Importancia de la Poltica criminal Lo ms optimo es que cualquier tipo penal que legisle el Parlamento debiera provenir de una poltica criminal, fruto de un debate nacional que corresponda a los abogados, pero tambin a los socilogos, psiclogos, psiquiatras, filsofos, etc, para incorporar un diagnostico de la sociedad en sus problemas y posibilidades . Roxin considera que la elaboracin de la poltica criminal no debe basare en pareceres subjetivos y arbitrarios, irrelevantes legislativamente, sino deben desarrollar los mandatos de la Constitucin concretndolos, es decir, especialmente el principio de Estado de Derecho y Estado Social, la validez absoluta de la dignidad humana, la importancia de los derechos fundamentales y los resultados de la discusin internacional de reforma. sta es una genuina

tarea cientfica y que solamente puede ser llevada a cabo competentemente por cientficos. Cree asimismo que el legislador, como instancia parlamentaria, ya no est en capacidad de realizar grandes reformas legislativas, por lo menos no por su propia fuerza. En consecuencia se hace urgente la elaboracin de una poltica criminal del estado que sea producto de un debate con todos los actores representativos de la sociedad y el estado y debe ser la culminacin de un anlisis emprico y cientfico de carcter multidisciplinario como es la complejidad de la sociedad peruana. No debe ser un documento fosilizado en el tiempo, sino dinmico y en constante actualizacin y evaluacin. Un diseo equivocado de la actividad punitiva nos puede llevar a confrontaciones innecesarias en entre las fuerzas del orden y la sociedad. Todos queremos un estado con autoridad, pero tambin dicha autoridad no debe ser arbitraria, desproporcional y desconozca las diferentes maneras de expresin social que se debe realizar en un estado democrtico. 2.- Avances importantes para el logro de una poltica criminal. A iniciativa del Dr. Vctor Garca Toma, entonces Ministro de Justicia Peruano se emiti la Resolucin Ministerial 157-2010-JUS de la Comisin Especial encargada de elaborar la propuesta normativa para la creacin de una entidad estatal encargada del diseo y evaluacin de la poltica criminal del Estado, paso muy interesante en este objetivo. Creo que resulta siendo un enorme avance esta propuesta del diseo de la Poltica Criminal sobre aquella otra que descansa en la sola inflacin punitiva como nica medida para reducir la enorme conflictividad social que se presenta en nuestro pas. Ya el filosofo Habermas sealaba que en estos tiempos modernos la comunicacin es fundamental en un estado de derecho y democrtico. La poltica criminal no se agota en el Cdigo Penal sino existe medidas extra penales que a veces son ms importantes y efectivas que su mera criminalizacin. III.- MENSAJE DE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL SOBRE LA DEFENSA Y PROTECCION DE LOS IO(A)S. El articulo versar sobre los beneficios penitenciarios para aquellos autores del delito de violacin donde los agraviado(a)s son nio(a)s. Por ello creo necesario referirme a los mensajes que nos da la Comunidad Internacional sobre derechos de los nio(a)s. La Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio ratificado por el Per el 4 de septiembre de 1990 en su artculo 3.1 expresa que todas las instituciones privadas y pblicas atiendan a una poltica donde se considere el Inters Superior del Nio. De acuerdo a la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la Opinin Consultiva OC. 17/2002 del 29 de agosto del 2002 este mandato es un: () principio regulador de la normativa de los derechos del nio se funda en la dignidad misma del ser humano, en las caractersticas propias de los nios, y en la necesidad de propiciar el desarrollo de stos, con pleno aprovechamiento de sus potencialidades as como en la naturaleza y alcances de la Convencin sobre los Derechos del Nio. (funda. 56) Asimismo es un () punto de referencia para asegurar la efectiva realizacin de todos los derechos contemplados en ese instrumento, cuya observancia permitir al sujeto el ms amplio desenvolvimiento de sus potencialidades. A este criterio han de ceirse las acciones del Estado y de la sociedad en lo que respecta a la proteccin de los nios y a la promocin y preservacin de sus derechos. (fund. 59). Es importante tambin generar obligaciones positivas de proteccin por los estados para () todas las medidas positivas que aseguren proteccin a los nios contra malos tratos, sea en sus relaciones con las autoridades pblicas, sea en las relaciones interindividuales o con entes no estatales. (fund. 87) Adoptar providencias positivas para asegurar el ejercicio y disfrute pleno de los derechos. Esto requiere la adopcin de medidas, entre otras, de carcter econmico, social y cultural. () Asimismo, el Estado, como responsable del bien comn, debe, en igual sentido, resguardar el

rol preponderante de la familia en la proteccin del nio; y prestar asistencia del poder pblico a la familia, mediante la adopcin de medidas que promuevan la unidad familiar. (fund. 88). La Corte Europea, haciendo alusin a los artculos 19 y 37 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, ha reconocido el derecho del nio a ser protegido contra interferencias de actores no-estatales tales como el maltrato de uno de los padres ; adems, ha reconocido que si los nios han sido descuidados por sus padres y carecen de satisfaccin para afrontar sus necesidades sociales bsicas, el Estado tiene el deber de intervenir para protegerlos. (Fund. 90). Sin embargo llama la atencin que la Sentencia del Tribunal Constitucional en comentario no se haya pronunciado sobre este mensaje del ordenamiento jurdico internacional. Sera importante saber si el comportamiento drstico del artculo 3 de la Ley 28703 es una respuesta al alto estndar de proteccin a favor de los nios. En este aspecto resulta interesante mencionar que desde los Principios y Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las Personas Privadas de Libertad en las Amricas, documento aprobado por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en su 131 perodo ordinario de sesiones, celebrado del 3 al 14 de marzo de 2008 se seala: TENIENDO PRESENTE que las penas privativas de libertad tendrn como finalidad esencial la reforma, la readaptacin social y la rehabilitacin personal de los condenados; la resocializacin y reintegracin familiar; as como la proteccin de las vctimas y de la sociedad; Si comparamos este mensaje del ordenamiento internacional con el artculo 139 inciso 22 de la Constitucin Poltica del estado cuando afirma que: El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad. Igualmente en el artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, sobre los fines de la Pena: La pena tiene funcin preventiva, protectora y resocializadora. Podemos concluir que en relacin a la pena y al sistema penitenciario nuestro ordenamiento jurdico nacional (Carta Poltica y el Cdigo Penal) no se brinda atencin alguna a la proteccin de la victimas, sin embargo para la Comisin Interamericana no se puede desatender en ese espacio a las vctimas y a la sociedad. Es bsico ste aspecto por cuanto tiene que haber coherencia normativa entre la eliminacin de los beneficios penitenciarios y la proteccin y valorizacin de los bienes jurdicos. En otras palabras el estado y la sociedad tiene que tener un comportamiento sper valorado a favor de los nio(a)s en todos los aspectos (educacin, salud, familia etc) y este diseo mostrar que el bien jurdico tiene enorme importancia y por ello la sancin resulta una medida igualmente drstica. No es al revs, mostrar el inters del estado y la sociedad mediante el mecanismo de la inflacin penal y la gravosidad de las penas como se pretendera revalorar a los nios. Si la familia resulta ser el centro de agresin en muchos casos y la proteccin a favor del nio est ausente en esos espacios, es necesario reconstruir esos tejidos sociales y esto no se logra slo con aumentar las penas o anular los beneficios penitenciarios. Esta tarea ah resulta titnica para ir eliminando aquellos titulares de los medios de comunicacin. En esa medida volvemos al compromiso de una poltica criminal que nos especifique los grandes retos en el tema educativo, social, econmico, etc. Un Informe sobre Seguridad Ciudadana y Derechos Humanos de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos aprobada el 31 de diciembre

de 2009, expresa que: () los Estados Miembros son responsables ante la ciudadana por la implementacin de planes y programas eficaces para la prevencin del delito y la violencia, a partir de una estrategia que involucre diferentes campos de la institucionalidad estatal: desde el sistema de control judicial-policial, hasta las medidas de prevencin social, comunitaria o situacional que deben ejecutar las entidades del sector educacin, salud o trabajo, entre otros () indemnizacin supletoria por parte del Estado; y asistencia material, mdica, psicolgica y social para las vctimas del delito o la violencia ().

IV.- MENSAJE DEL PODER LEGISLATIVO Tambin es necesario tomar en cuenta que luego de revisar el libro de Debates de la Ley 28703, debemos decir que en el Dictamen del Proyecto de Ley correspondiente no se encontraba contemplada la eliminacin de los beneficios penitenciarios para los autores de los delitos de los artculos 173 y 173-A del Cdigo Penal. La anulacin de los beneficios fue introducida en el mismo debate del Pleno del Congreso incluyndose un artculo 3 a propuesta de la Congresista Yanarico Huanca con el siguiente argumento: Seor Presidente, solicito a la Comisin de Justicia y Derechos Humanos que este proyecto de ley que se va a aprobar hoy, referido a la modificacin de artculos relativos a los delitos contra la libertad sexual, sea complementado con los proyectos de ley que proponen la eliminacin de los beneficios penitenciarios. Creo que para nadie es novedad, ni algo que est escondido dentro de nosotros, porque no tenemos vendados los ojos, que para que esta ley se cumpla a cabalidad necesitamos que el presidente de la Comisin de Justicia y Derechos Humanos la complemente con los proyectos de ley relativos a la eliminacin de los beneficios penitenciarios para estos sentenciados. Con ello s estaramos dando una pena efectiva acorde con la gradualidad de la pena que le estamos imponiendo en este proyecto de ley. Entonces, solicito que el seor presidente de la Comisin de Justicia y Derechos Humanos que para que este proyecto sea efectivo, suprima los beneficios penitenciarios para los sentenciados por delito de violacin sexual. (Resaltado nuestro) Una mirada rpida del debate parlamentario nos expresa que la anulacin de los beneficios penitenciarios se constituye en una pena adicional para sancionar con mayor drasticidad estos delitos. Parece no concordar con el espritu del artculo 139 inciso 22 de la Constitucin: El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad. El Legislativo pretende enfrentar esa lucha contra los violadores nicamente haciendo que no salgan de las crceles o aumentando las penas. Pero el mensaje que nos dan es de un sistema penitenciario en crisis y fracasado, porque no podra resocializar a estos condenados. Por ello Montoya Vivanco considera que los efectos del mandato de resocializacin se producen, esencialmente, en la fase de ejecucin de las sentencias y no en la fase de creacin de las penas. Es necesario tomar en cuenta tambin la votacin que recibi este artculo 3 de la Ley 28703 durante el Pleno del Congreso, porque nos mostrar el inters que tuvo el Poder Legislativo: Se aprob con 37 votos, 15 abstenciones y ninguno en contra. Como se aprecia tal parece que el Congreso de la Repblica no ha estado convencido totalmente para aprobar esta norma, si miramos que casi la mitad de los votos son

abstenciones. Adems no hubo mayor debate para referirse al sustento constitucional de la anulacin de los beneficios penitenciarios; siendo esta medida tan popular parece que entendieron que no era necesaria una fundamentacin jurdica. V.- LAS INDECISIONES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y SU CONFRONTACION CON LA DOCTRINA La doctrina especializada confrontada con el Tribunal Constitucional. Existe un reconocimiento del propio Tribunal Constitucional que desde la Doctrina aun no se ha resuelto cual es el carcter de las normas penitenciarias: Desde esa perspectiva, y al subrayar que en la doctrina especializada existe un debate inconcluso sobre el carcter de las disposiciones del denominado derecho penitenciario, es decir, si pertenecen al derecho penal material o al derecho procesal penal, o que en l existen, simultneamente, normas de una y otra disciplina [Luis Gracia Martn (Coordinador), Las consecuencias jurdicas del delito en el nuevo Cdigo Penal espaol, Tirant lo Blanch, Valencia, 1996, pg. 285], el Tribunal considera que el problema no debe resolverse en abstracto, sino teniendo en consideracin la norma en concreto de cuya aplicacin se trata. Y es que como afirma Maurach *Derecho Penal. Parte General, T. 1, 1994, pg. 198+, (...) La cuestin acerca de cundo nos encontramos frente al derecho material y cundo frente al derecho procesal no debe ser resuelta conforme a la, muchas veces, arbitraria acumulacin de materias en las leyes, sino segn su sustancia. Parece que el debate propuesto se pretende zanjar recurriendo a una interpretacin literal del artculo 103 de la Constitucin: () La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo. La ley se deroga slo por otra ley. Tambin queda sin efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad. Como el artculo 103 de la Carta Poltica no se refiere a la materia procesal penal entonces se concluye que este artculo solo est referido a la norma sustantiva. Esta apreciacin crtica lo vemos en el comentario del Dr. Arsenio Ore Guaria: En la justicia penal existe el criterio de que el concepto de "salvo en materia penal", a que hace referencia el artculo 103 de la Constitucin, el principio de retroactividad benigna se restringe al campo del derecho penal sustantivo, posibilitando la aplicacin retroactiva de una norma procesal ms aflictiva al imputado. La consecuencia de esta interpretacin resulta demasiado peligrosa si comprendemos que lo que busca la Constitucin es propiciar el abandono del criterio inquisitivo que caracteriza actualmente a nuestro proceso penal, y alcanzar uno de corte ms garantista. Igualmente Carlos Coria tambin tiene una opinin discrepante del Tribunal Constitucional: 4. Los beneficios penitenciarios se erigen, conforme a la doctrina mayoritaria como un derecho del interno, y no como un simple beneficio o gracia judicial. Ello porque el art. 139.22 de la Constitucin y el art. II del CEP consagran el principio de resocializacin, del cual emana un mandato dirigido a todos los poderes pblicos de dispensar al condenado, a nivel legislativo, judicial y penitenciario, las condiciones necesarias para una vida futura al margen de la comisin de hechos punibles . Si bien de ello no puede deducirse el reconocimiento de un derecho a la resocializacin del condenado, si cabe entender que este principio constitucional debe realizarse en sede de ejecucin penal mediante los beneficios penitenciarios que permiten, desde una perspectiva de prevencin especial, que el condenado recupere el ejercicio de su derecho fundamental a la libertad. As lo expresa, Ana PREZ

CEPEDA , para quien los beneficios penitenciarios son derechos relacionados con el tratamiento penitenciario y que se derivan de la relacin penitenciaria, encontrando su fundamento en ltima instancia en los derechos fundamentales. En consecuencia si bien es cierto que per se los beneficios penitenciarios no son derechos fundamentales, si tendran ese carcter cuando existe arbitrariedad, desproporcionalidad, discriminacin en el tratamiento de los beneficios penitenciarios por el legislativo y judicial, por cuanto ello si tendra una connotacin directa con la libertad. Si el artculo 139 inciso 22 de la Constitucin expresa claramente el objetivo del sistema penitenciario es la resocializacin. Nadie puede resocializarse si adems de la carcelera se le impone vivir en un sistema penitenciario colapsado. Parecera est actitud una doble pena como ha sido mencionado en el debate parlamentario. Por un lado se incrementa las penas contra los violadores y por otro se anula sus beneficios penitenciarios. Esa es una muestra de incredulidad en el sistema penitenciario y el estado no puede abandonar el mandato imperativo de la carta poltica. Una ventana abierta de control de control difuso de constitucionalidad El propio Tribunal Constitucional abri una ventana para tratar el tema de la eliminacin de los beneficios penitenciarios y su constitucionalidad en la sentencia de comentario expediente 01811-2011-PHC/TC, Callao. En el presente caso, la controversia constitucional planteada radica en establecer si los emplazados debieron pronunciarse por la aplicacin del control difuso en el caso concreto respecto de la Ley 28704, que proscribe la concesin del beneficio penitenciario de semilibertad a los condenados por el delito de violacin sexual de menor de edad, conforme lo solicit el actor. (fundamento 6) Inmediatamente hace una evaluacin de los elementos constitutivos del control difuso de constitucionalidad en el fundamento7: El control difuso de la constitucionalidad de las normas constituye un poder-deber del Juez al que el artculo 138 de la Constitucin habilita en cuanto mecanismo para preservar el principio de supremaca constitucional y, en general, el principio de jerarqua de las normas, enunciado en el artculo 51 de nuestra norma fundamental. El control difuso es un acto complejo en la medida en que significa preterir la aplicacin de una norma cuya validez, en principio, resulta beneficiada de la presuncin de legitimidad de las normas del Estado. Por ello, su ejercicio no es un acto simple, requirindose, para que l sea vlido, la verificacin en cada caso de los siguientes presupuestos: a. Que en el proceso constitucional, el objeto de impugnacin sea un acto que constituya la aplicacin de una norma considerada inconstitucional (artculo 3 de la Ley N. 23506). b. Que la norma a inaplicarse tenga una relacin directa, principal e indisoluble con la resolucin del caso, es decir, que ella sea relevante en la resolucin de la controversia. c. Que la norma a inaplicarse resulte evidentemente incompatible con la Constitucin, aun luego de haberse acudido a interpretarla de conformidad con la Constitucin, en virtud del principio enunciado en la Segunda Disposicin General de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional. Nos parece que la eliminacin de beneficios penitenciarios por un lado tiene elementos de inconstitucionalidad desde un control abstracto de constitucionalidad basados nicamente en que se ha suprimido beneficios que influyen directamente en la libertad ; y en el caso particular ser necesario evaluar qu aspectos en concreto y su impacto en cada interno resultan obstaculos graves para no cumplir los objetivos del artculo 139 inciso 22 de la carta poltica.

VI.- LAS IRREVERENCIAS DEL PODER JUDICIAL Sin embargo como rebelndose ante esa incertidumbre un sector del Poder Judicial ha emprendido hacer un anlisis a contracorriente del Tribunal Constitucional. El Pleno Regional Penal aprobada en Iquitos el 30 y 31 de mayo del 2008 Sobre lo resuelto por el Tribunal Constitucional en el sentido que para la concesin o no del beneficio penitenciario se aplicar las normas vigentes al momento de la peticin (actualmente est prohibida): Postura nica.- Va en contra de lo resuelto por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, por cuanto, el criterio utilizado por el Tribunal Constitucional hace una interpretacin extensiva y analiza la norma sustantiva y la norma procesal, haciendo una distincin donde la norma no la consigna. Por cuanto se aplica la ley de manera retroactiva y no se hace la distincin de carcter sustantiva ni procesal. () 3. CONCLUSIN PLENARIA: El Pleno adopt por UNANIMIDAD la postura que enuncia lo siguiente: Va en contra de lo resuelto por la Comisin Interamericana por cuanto, el criterio utilizado por el Tribunal Constitucional hace una interpretacin extensiva y analiza la norma sustantiva y la norma procesal, haciendo una distincin donde la norma no la consigna. Por cuanto se aplica la ley de manera retroactiva y no se hace la distincin de carcter sustantiva ni procesal. El Poder Judicial a travs del Pleno Regional del Oriente del Per, incorpora dos anlisis: Por un lado seala que el artculo 103 de la Constitucin no hace una diferenciacin entre la retroactividad referida a la materia penal o la materia procesal penal, por lo tanto expresa el Tribunal Constitucional no podra llevar a esa interpretacin, por cuanto el Tribunal es el Guardin de la Constitucionalidad pero esta funcin no puede llevarle a modificar la Constitucin, ah si se alejara de sus naturaleza. Por otro lado incorpora una interpretacin realizada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en el Caso 11.888 (Alan Garca Vs. Per), entidad que emiti el Informe N 83/00 (19/10/00), estableciendo que la retroactividad de la Ley Penal beneficia tanto a los aspectos sustantivos como los procesales: (...) El principio de retroactividad de la ley penal permisiva o favorable en materia penal, y a contrario sensu, la garanta de la no retroactividad de la ley restrictiva o desfavorable, abarca por igual tanto a los preceptos sustantivos como los adjetivos o de procedimiento que afecten cuestiones de derecho sustantivo. Esa extensin de la denominada garanta contra leyes ex post a materia procesal penal, que actualmente se predica en el sistema procesal moderno, ha sido el producto de la evolucin del Derecho Penal y Procesal Penal. (Considerando 46) En consecuencia si se nos pide ser fieles al ordenamiento jurdico tenemos que conocer, que est constituido por una inter relacin del sistema internacional conjuntamente con el sistema nacional. Incluso en algunos casos es prioritaria la observancia del derecho internacional. Ya se ha desarrollado incluso jurisprudencia desde la Corte Interamericana sobre el control difuso de convencionalidad. VII.- EL CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA LIMITANDO LA AUTONOMIA DE LOS JUECES Desde el lado del control de los jueces, el Consejo de la Magistratura, esta exigiendo el cumplimiento de las sentencias del Tribunal Constitucional. Si bien ello es lo ms correcto, pero no podemos exigir esa manera de tratamiento cuando el mismo Tribunal Constitucional ha sealado que es un tema que no ha concluido desde el lado de la doctrina especializada, asimismo vemos que en la sentencia en comentario se abre la puerta a un control difuso de convencionalidad por la eliminacion de los beneficios penitenciarios.

Sin embargo el Consejo de la Magistratura en una Resolucin de destitucin de un magistrado, ha sealado: 12.- () el legislador autoriza al Juez a que pueda suspender la pena impuesta antes de su total ejecucin, siempre y cuando los fines de la pena, a los que se refiere el artculo 139 inciso 22 de la Constitucin, se hayan cumplido, es decir, siempre y cuando se haya reeducado y rehabilitado al sentenciado para asegurar su reincorporacin a la sociedad; 13.- () el magistrado puede otorgar dichos beneficios penitenciarios y disponer que el sentenciado recobre su libertad antes del vencimiento de la condena, siempre y cuando se haya logrado la reeducacin y rehabilitacin del mismo y su peticin se adece a la normatividad vigente; Si al magistrado se le exige aplicar la legislacin vigente entonces es claro que ya se ha decidido que no existe retroactividad en las medidas procesales y penitenciarias. Esta forma de control me parece excesiva porque estamos convirtiendo nuevamente al Juez en lo que se ha critica: Ser boca de la ley y no un cumplidor del ordenamiento jurdico y en casos ms agresivos como creador de derecho.

VIII.- ARRIANDO LAS BANDERAS DE LA RESOCIALIZACION. EL SISTEMA PENITENCIARIO SIN OBJETIVOS. Creo que es necesario analizar dos escenarios desde lo abstracto de la poltica penitenciaria. Si partimos preguntndonos: un condenado puede lograr la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin social si no tiene beneficios penitenciarios. Al parecer la respuesta a esta pregunta es no. Porque, resulta imposible saber si puede lograr la reincorporacin social si no ha podido comprobarse esta actitud antes que termine la pena. Y as tambin lo ha entendido el Tribunal Constitucional al afirmar que: () las exigencias de reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin como fines del rgimen penitenciario se deriva la obligacin del legislador de prever una fecha de culminacin de la pena, de manera tal que permita que el penado pueda reincorporarse a la vida comunitaria. Si bien el legislador cuenta con una amplia libertad para configurar los alcances de la pena, sin embargo, tal libertad tiene un lmite de orden temporal, directamente relacionado con la exigencia constitucional de que el penado se reincorpore a la sociedad. Sin embargo este anlisis resulta contradictorio con el fundamento 209 de la misma sentencia del Tribunal Constitucional donde al contrario resulta que la no concesin de determinados beneficios penitenciarios que se trasluce del artculo 139 inciso 22 de la Constitucin no es un mandato al legislador para que los prevea en la ley, en cuya ausencia, negacin u omisin, ste pueda incurrir en un vicio de inconstitucionalidad. Por ello Ivan Montoya Vivanco expresa un anlisis crtico haca esa posicin: La jurisprudencia constitucional otorga, entonces, un margen de discrecin absoluto al legislador penitenciario al momento de establecer o no beneficios penitenciarios a determinados tipos de condenados. Reviriego Picn expresa en el mismo sentido que: () la (pretendida) reeducacin y reinsercin social de los reclusos de la que nos habla la norma suprema, que, en cualquier caso, no se perfila () como un derecho fundamental del recluso, sino que lo hace, sin ser su nica finalidad, como un mandato al legislador en orden a orientar la poltica penal y penitenciaria ()

Adems ah si estara en juego un derecho sustantivo como es la libertad y siendo este un derecho fundamental entonces no puede ser suprimido ni suspendido sino solo restringido. Anular derechos penitenciarios en consecuencia no sera una restriccin sino una supresin y desde el Derecho Internacional y desde el Derecho Nacional no se permite la suspensin ni restriccin de derechos fundamentales. Adems si consideramos que los beneficios penitenciarios en abstracto se aplican a todos los condenados por distintos delitos, no puede ser que a algunos se les excluya. Esta actitud nos llevara a una discriminacin que no tolera el ordenamiento jurdico. Y en ello igualmente el Tribunal Constitucional cree que existe una vulnerabilidad al afirmar: El problema, a juicio del Tribunal Constitucional, se presenta una vez que el legislador los ha previsto para el caso de los condenados por determinados delitos, y, no obstante ello, los niega para los condenados por otros. Pero, en ese caso, el problema de la validez constitucional de la prohibicin ya no se deriva de su infraccin del artculo 139, inciso 22, de la Constitucin, sino de su conformidad o no con el artculo 2, inciso 2, de la misma Constitucin, esto es, de su compatibilidad (o no) con el principio de igualdad jurdica. El artculo 2 inciso 2 seala que toda persona tiene derecho a: A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole. Si bien es cierto que existe tambin esa vulnerabilidad, la discriminacin, no podemos abandonar los objetivos penitenciarios que mandatoriamente lo seala el artculo 139 inciso 22 y cuya obligacin corresponde a todos los poderes del estado. IX.- DISTINCIN ENTRE SUPRESIN Y RESTRICCIN DEL EJERCICIO DE LOS DERECHOS HUMANOS. La supresin de derechos humanos habamos considerado que se encuentra prohibida por el ordenamiento internacional y que ms bien la restriccin de su ejercicio si esta aceptada, pero con determinadas reglas. Una cosa, en efecto, es limitar o restringir el ejercicio de un derecho constitucional, y otra, muy distinta, disminuirlo o suprimirlo. La limitacin de un derecho no comporta su disminucin o supresin, sino slo el establecimiento de las condiciones dentro de las cuales deber realizarse su ejercicio. (...) no se puede despojar de contenido a un derecho so pretexto de limitarlo o, acaso, suprimirlo . Uno de los temas que se debate an en la doctrina es el referido a si durante la vigencia de un estado de excepcin ocurre una suspensin del ejercicio de determinados derechos fundamentales o estamos ms bien ante un escenario en el cual el ejercicio de ciertos derechos es materia de limitacin. Debe tenerse presente que existen posiciones en la doctrina que al aludir a una suspensin de derechos no hacen referencia a lo que comnmente se entiende por ello, esto es, la perdida temporal de la posibilidad de ejercerlos, sino solo a una sustitucin de la regulacin ordinaria existente para tal efecto. No obstante lo interesante de esta postura, el texto constitucional y toda norma general, mxime si regula el ejercicio de los derechos fundamentales, los mecanismos previstos para su proteccin, debe buscar ser lo ms comprensible posible para el ciudadano comn. De alli que resultara aconsejable adoptar expresamente la formula de restriccin y no la de suspensin. En esa misma orientacin el texto de la Comisin de Estudios de las Bases de la Reforma Constitucional seala tambin que : Durante los regmenes de excepcin se incrementan las facultades ordinarias del Poder Ejecutivo y se autoriza la restriccin de derechos fundamentales no se hace referencia la suspensin de los derechos. La Corte Interamericana considera que entre la suspensin y la restriccin de un derecho

humano existe una diferencia sustancial de grado de afectacin y cuando se refiere al derecho a la vida seala: (...) el derecho a la vida, garantizado por el artculo 4. En esa perspectiva, toda reserva destinada a permitir al Estado la suspensin de uno de esos derechos fundamentales, cuya derogacin est en toda hiptesis prohibida, debe ser considerada como incompatible con el objeto y fin de la Convencin y, en consecuencia, no autorizada por sta. Otra sera la situacin, en cambio, si la reserva persiguiera simplemente restringir algunos aspectos de un derecho no derogable sin privar al derecho en conjunto de su propsito bsico (...) (Opinin Consultiva 3/83; 8 de setiembre de 1983). La experiencia peruana nos ha entregada una gran enseanza, en los 20 aos de violencia poltica, para exigir que todos ciudadanos no permitamos ms la suspensin de derechos y tampoco de las garantas: (...) En este sentido es esencial la funcin que cumple el hbeas corpus como medio para controlar el respeto a la vida e integridad de la persona, para impedir su desaparicin o la indeterminacin de su lugar de detencin, as como para protegerla contra la tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes () Esa realidad ha demostrado una y otra vez que el derecho a la vida y a la integridad personal son amenazados cuando el hbeas corpus es parcial o totalmente suspendido. A pesar que la Corte Interamericana hace referencia a la suspensin de garantas, cuando se refiere al artculo 27 de la Convencin, estamos seguros que de acuerdo a la interpretacin esta refirindose a una restriccin, sino vemoslo: Esto no significa, sin embargo, que la suspensin de garantas comporte la suspensin temporal del Estado de Derecho o que autorice a los gobernantes a apartar su conducta de la legalidad a la que en todo momento deben ceirse. Estando suspendidas las garantas, algunos de los lmites legales de la actuacin del poder pblico pueden ser distintos de los vigentes en condiciones normales, pero no deben considerarse inexistentes ni cabe, en consecuencia, entender que el gobierno est investido de poderes absolutos ms all de las condiciones en que tal legalidad excepcional est autorizada. Como ya lo ha sealado la Corte en otra oportunidad, el principio de legalidad, las instituciones democrticas y el Estado de Derecho son inseparables Al respecto el Dr. Cristian Donayre Montesinos seala acertadamente que: Si asumimos que durante un estado de excepcin el ejercicio de los derechos fundamentales (...) es suspendido, querra decir, en consecuencia que no podrn ser ejercidos durante el lapso de tiempo que el dure. En otras palabras, una persona no podra transitar libremente al interior de su domicilio en medio de una reunin, sin el temor de que cualquier personal pueda ingresar en l, pues si el ejercicio de la libertad de transito es suspendido, tendra que permanecer quieto (...). Como bien puede deducir el lector nada de los dicho ocurre durante la vigencia de un estado de excepcin. Ello se debe a que en sentido estricto, lo que sucede es que aquellos derechos se ven restringidos o limitados en su ejercicio mientras dure el estado de emergencia. En este aspecto concordamos con la Defensora del Pueblo cuando afirma: Conforme a la Constitucin, durante el estado de emergencia (artculo 137) puede restringirse el ejercicio de los derechos a la libertad y seguridad personales, la inviolabilidad de domicilio, de reunin y de trnsito. La declaratoria de un rgimen de excepcin no importa la ausencia de un Estado de Derecho ni anula los derechos fundamentales, tampoco deja de lado la vigencia de la Constitucin y los tratados sobre derechos humanos. El estado de emergencia slo autoriza a la autoridad competente a restringir los derechos a que se refiere el objeto de la declaratoria del rgimen de excepcin, en aquellos casos que se justifique en funcin de los motivos de dicha declaracin. Requisitos para la restriccin en el artculo 30 de la Convencin Americana la Corte Interamericana ha establecido determinados requisitos para que el Poder Legislativo legisle la restriccin de derechos humanos, a efecto que nos se produzca un abuso de poder y

se exceda a las facultades concedidas por los rganos constituidos. El artculo 30 de la Convencin ha establecido el cumplimiento concurrente de determinados requisitos para restringir una garanta constitucional: a) Que se trate de una restriccin expresamente autorizada por la Convencin y en las condiciones particulares en que la misma ha sido permitida; b) Que los fines para los cuales se establece la restriccin sean legtimos, es decir, que obedezcan a " razones de inters general " y no se aparten del " propsito para el cual han sido establecidas " (...); y c) Que tales restricciones estn dispuestas por las leyes y se apliquen de conformidad con ellas. Por ejemplo para la restriccin de la libertad de expresin la Corte Interamericana ha sealado a tenor del artculo 13.2 de la Convencin: (...) por ende, la legalidad de las restricciones a la libertad de expresin fundadas sobre el artculo 13.2, depender de que estn orientadas a satisfacer un inters pblico imperativo. Entre varias opciones para alcanzar ese objetivo debe escogerse aqulla que restrinja en menor escala el derecho protegido. Dado este estndar, no es suficiente que se demuestre, por ejemplo, que la ley cumple un propsito til u oportuno; para que sean compatibles con la Convencin las restricciones deben justificarse segn objetivos colectivos que, por su importancia, preponderen claramente sobre la necesidad social del pleno goce del derecho que el artculo 13 garantiza y no limiten ms de lo estrictamente necesario el derecho proclamado en el artculo 13. Es decir, la restriccin debe ser proporcionada al inters que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese legtimo objetivo Que tipo de norma legal permite restringir derechos Para restringir derechos, la Corte Interamericana ha establecido que debe hacerlo mediante leyes de la Repblica, a fin de otorgarle la mayor de las garantas a los derechos de libertad de las personas. En tal perspectiva no es posible interpretar la expresin leyes, utilizada en el artculo 30, como sinnimo de cualquier norma jurdica, pues ello equivaldra a admitir que los derechos fundamentales pueden ser restringidos por la sola determinacin del poder pblico () la expresin leyes, () no puede tener otro sentido que el de ley formal, es decir, norma jurdica adoptada por el rgano legislativo y promulgado por el Poder Ejecutivo, segn el procedimiento requerido por el derecho interno de cada Estado. En consecuencia (...) Slo la ley formal, entendida como lo ha hecho la Corte, tiene aptitud para restringir el goce o ejercicio de los derechos reconocidos por la Convencin. Los derechos fundamentales en cuanto elementos de un ordenamiento como es la Constitucin, estn sujetos a limites ya sea para armonizar su ejercicio con otros derechos de su misma clase , ya sea con la finalidad de permitir la efectividad de otros bienes, principios o valores constitucionales. En el estado Constitucional de Derecho, la regla general es que los derechos son susceptibles de ser limitados, siendo la excepcin que solo alguno de ellos pueda considerarse absolutos (v.gr. el derecho a no ser torturado) y agregaramos tambin el derecho a no ser desaparecido, sealado en la el Convencin Internacional para la Proteccin de todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas aprobada por Naciones Unidad en diciembre del 2006 y que el estado peruano an no ratifica . Para su comprensin podemos ubicar tambin el tema dentro de los derechos limitable y no limitables esbozados en los trabajos de Martn Borowski, siendo los posible restringir los primeros mas no los segundo . Al respecto puede revisarse el artculo 2 inciso 24, letra b) de la Constitucin Poltica: No se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en los casos previstos por la ley. Enrique Varsi Rospigliosi, comentando a Vctor Garca Toma, seala al comentar el artculo: Son tres las restricciones que la ley establece: Detencin, condena penal y sanidad, debiendo

agregar que el rgimen de excepcin, en el estado de emergencia tambin restringe ese derecho, siempre y cuando las autoridades consideren pertinente limitar tal derecho. Asimismo el artculo 139 inciso 9 de la Carta Poltica: El principio de inaplicabilidad por analoga de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos. Comentando el referido artculo Jose Urquizo Olaechea, seala: obedece (...) a la superlativa importancia que los padres de la Constitucin le han dado a los derechos fundamentales, cuando estos son menoscabados en el derecho penal

CONCLUSION La violacin contra menores es un delito que merece todo nuestro rechazo. Pero estos hechos deben de permitirnos hacer un diagnostico sobre sus reales causas y de cmo enfrentarlos. No puede ser que esta respuesta solo sea desde la inflacin de penas y la elevacin de las mismas. Requerimos recomponer los bienes jurdicos y brindar la mayor de las atenciones en todos los niveles a favor de los nio(a)s y su entorno familiar. Requerimos tambin replantear los objetivos de las instituciones de tutela. Se pretende utilizar como mecanismo de gravocidad la eliminacin de los beneficios penitenciarios para determinados delitos. Ello puede trastocar el sentido fundamental del artculo 139 inciso 22 de la Constitucin. Ms an en el mismo sentido puede tener elementos discriminatorios. Una cosa es la supresin de los beneficios penitenciarios y otra distinta es la restriccin de los mismos. Este ltimo est permitido, lo que esta recusado es su eliminacin. El control difuso de constitucionalidad parece ser el mecanismo para hacer que la supresin se convierta en restriccin, de esa manera no dinamitamos el artculo 139 inciso 22 de la Constitucin. Las crceles se han convertido en centros de delito ms que en centros de reeducacin y resocializacin. En consecuencia anular los beneficios penitenciarios tal vez resultan siendo un drama mayor: La medicina puede ser peor que la propia enfermedad. Porque en algn momento estos delincuentes volvern a la sociedad y tal vez retornen mucho ms perfeccionados. El reto no es solo levantar la voz contra estos delitos sino establecer de una buena vez una poltica criminal de aqu a 20 o 30 aos y que sea un diagnostico serio desde la antropologa, sicologa, sociologa, etc de nuestra sociedad para atender las verdaderas causas de los focos de violencia. http://blog.pucp.edu.pe/item/153632/la-retos-de-la-politica-criminal-en-el-peru-y-laeliminacion-de-los-beneficios-penitenciarios

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