FACULDADE DE DIREITO

UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO SUL

Pesquisadora: Bruna DalBello Orientador: Eduardo Kroeff Machado Carrion Grupo de Pesquisa Constituio e Sociedade

Porto Alegre / 2008

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OBJETIVOS DA PESQUISA
Contradio entre a consagrao do direito sade como verdadeiro direito fundamental e social por nossa Constituio Federal e a deficincia do sistema pblico de sade no Brasil;
Compreenso do papel do Poder Judicirio como garantidor da efetividade desse direito; Anlise da Ao Civil Pblica, instrumento de relevncia por sua capacidade de tutela coletiva de interesses socialmente relevantes; Exame doutrinrio e jurisprudencial.

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METODOLOGIA
Anlise da evoluo normativa da Ao Civil Pblica e das consideraes e debates doutrinrios acerca de sua utilizao

para tutela do direito sade, valendo-se do mtodo dedutivo;

Exame das decises do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, exaradas no perodo entre 1988 at os dias atuais, com corte temporal na publicao da Lei Complementar 75/93, valendo-se

do mtodo indutivo e dialtico.

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I. Evoluo normativa da Ao Civil Pblica

Lei 7.347/85: regramento da ACP; disciplina adjetiva e processual; veto presidencial expresso a qualquer outro interesse difuso; incluso da Defensoria Pblica no rol de legitimados pela Lei 11.448/07; Lei 8.069/90: Estatuto da Criana e do Adolescente, para tutela de interesses coletivos, difusos e tambm individuais relativos infncia e adolescncia; Lei 8.078/90: Cdigo de Defesa do Consumidor, para defesa de direitos difusos,

coletivos e individuais homogneos dos consumidores;

Constituio Federal: art. 129, III. Lei Complementar 75/93: organizao e atribuies do Ministrio Pblico da Unio;

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II. Consideraes e discusses doutrinrias

Direitos ou interesses tutelveis pela Ao Civil Pblica:

Difusos: art. 81, nico, inciso I, CDC: os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato.

Coletivos: art. 81, nico, inciso II, CDC: os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. Individuais Homogneos: art. 81, nico, inciso III, CDC: os decorrentes de origem comum.
Direitos indisponveis

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II. Consideraes e discusses doutrinrias

Classificao jurdica do direito sade:

Direito multifacetrio - seu modo de apresentao varia conforme sua titularidade e a divisibilidade do bem tutelado. Segundo anlise de SCHWARTZ (2001): Direito fundamental do homem direito auto-aplicvel (art. 5, 1, CF); Classificao pela teoria das dimenses de direitos (Bobbio) a qualidade de vida abrange todas as

dimenses (sade como processo sistmico):

Direito de 1 gerao ligado ao direito vida (absoluto, indisponvel); titularidade individual; oponvel contra o Estado; livre acesso do indivduo na procura dos melhores servios que garantam sua sade (art. 199 CF); Direito de 2 gerao direito social; direito a uma prestao positiva do Estado para garantia do

direito independente das possibilidades individuais; art. 6 e 196 CF;

Direito de 3 gerao direito transindividual: difuso e coletivo perspectiva da promoo da sade; Direito pblico subjetivo oponvel contra o Estado (doutrina majoritria); Direito do consumidor - art. 6, I, CDC: pelos riscos provocados por prticas no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou nocivos sade .

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II. Consideraes e discusses doutrinrias

Teses sobre o cabimento da ACP e legitimao do Ministrio Pblico para sua propositura:
INTERPRETAO AMPLIATIVA: cabe ao MP tutelar os direitos difusos, coletivos e individuais homogneos, estes porque contidos no amplo conceito de interesse social do art. 127, CF. A relevncia social est implcita na necessidade de tutela mediante ao coletiva para evitar demandas tomo. Insere-se aqui a tese da indisponibilidade do direito.
INTERPRETAO RESTRITIVA - DIFUSOS E COLETIVOS: por ausncia de previso constitucional (art. 129, III, CF), probe-se a ampliao da legitimao do MP pela legislao infraconstitucional. Tratando-se de direitos individuais subjetivos, descabe ao MP tutel-los. Quanto ao cabimento da ACP, somente para casos previstos em lei. INTERPRETAO AMPLA, MAS CONDICIONADA PERTINNCIA DO INTERESSE, frente destinao institucional do MP: h restrio para a tutela de direitos individuais (critrios): relevncia social do direito; escopo de realizao dos objetivos fundamentais da Repblica (direito como instrumento de transformao social).

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III. Anlise jurisprudencial do TRF4 - quadro comparativo

At LC 75/93
Nmero de aes Diferenciao entre categorias de direitos Viso do direito sade 2 No havia Direito social (sade pblica) 12 Incipiente Direito transindividual (difuso ou coletivo); comea-se a reconhecer como direito individual homogneo Discusso sobre necessidade de relevncia social da demanda, em confronto com outros valores pblicos Defesa de direitos difusos e coletivos funo institucional do MP

Aps LC 75/93
de 1994 at 2004 de 2005 at 2008 14 Considervel Direito difuso, coletivo e individual homogneo (predominantemente)

Cabimento da ACP para defesa do direito sade

Instrumento adequado preveno de riscos sade (somente demandas coletivas) Defesa de direitos sociais funo institucional do MP

- Relevncia social do interesse como requisito; - Indisponibilidade do direito como nico requisito. - Para direitos individuais homogneos, somente se houver relevncia social da demanda; - Sendo indisponvel o direito, MP sempre estar legitimado.

Legitimao do MP para promoo da ACP em defesa do direito sade

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V. Concluses
Embora a evoluo normativa da ACP no Brasil tenha se iniciado h mais de 20 anos, percebe-se um lento reconhecimento como verdadeiro instrumento processual de defesa de direitos socialmente relevantes, que, se postulados individualmente, no conseguiriam efetiva tutela.
Observa-se que mesmo os julgadores do TRF4 no atingiram uma unanimidade quanto ao cabimento da ACP e legitimao do MP para defesa do direito sade, ora exigindo requisitos como a demonstrao de relevncia social do interesse tutelado, ora flexibilizando a exigncia, inclusive no que tange disperso dos lesados, admitindo demandas de cunho marcadamente individual.

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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

ALMEIDA, Gregrio Assagra de; GONALVES, Samuel Alvarenga. Comentrios Jurisprudencia: Legitimidade do Ministrio Pblico para defesa dos direitos individuais indisponveis, mesmo quando vise tutela de pessoa individualmente considerada. In: De Jure - Revista Jurdica do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. n. 8, jan./jul. 2007. Belo Horizonte: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, 2007. p. 596 a 621. CASTILHO, Ricardo. Acesso Justia: tutela coletiva de direitos pelo Ministrio Pblico: uma nova viso. So Paulo: Atlas, 2006. MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Ao Civil Pblica: em defesa do meio ambiente, do patrimnio cultural e dos consumidores: Lei 7.347/85 e legislao complementar. 10. ed. rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente, consumidor e outros interesses difusos e coletivos. 12. ed. rev. amp. e atual. So Paulo: Saraiva, 2000. MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de Segurana, Ao Popular, Ao Civil Pblica, Mandado de Injuno e Habeas Data. 19. ed. atual. por Arnoldo Wald. So Paulo: Malheiros, 1998. PORTO, Pedro Rui da Fontoura. Direitos Fundamentos Sociais: consideraes acerca da legitimidade poltica e processual do MP e do sistema de justia para sua tutela. Porto Alegre: Livraria do Advogado Ed., 2006. SCHFER, Gilberto. Ao Civil Pblica e Controle de Constitucionalidade. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2002. SILVA, Enio Moraes da. O Estado Federado na defesa dos interesses transindividuais. So Paulo: Centro de Estudos da Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, 2005. SCHWARTZ, Germano. Direito sade: efetivao em uma perspectiva sistmica. Porto Alegre: Livraria do Advogado Ed., 2001. ZAVASKI, Teori Albino. Processo Coletivo: tutela de direitos coletivos e tutela coletiva de direitos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.