DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PUBLICA. Delitos Cometidos por Particulares. Usurpacin de funcin pblica "Artculo 361.

- El que, sin ttulo o nombramiento, usurpa una funcin pblica, o la facultad de dar rdenes militares o policiales, o el que hallndose destituido, cesado, suspendido o subrogado de su cargo contina ejercindolo, o el que ejerce funciones correspondientes a cargo diferente del que tiene, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de siete aos, e inhabilitacin de uno a dos aos conforme al artculo 36, incisos 1 y 2. Si para perpetrar la comisin del delito, el agente presta resistencia o se enfrenta a las Fuerzas del Orden, la pena ser privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos. El nombre del captulo no concuerda exactamente con el contenido del artculo, puede dar lugar a entender que ste delito slo lo cometen personas que no estn dentro de la administracin pblica, cuando tambin considera al que est dentro de la administracin pblica, pero suspendido, subrogado, y no me refiero al destituido ni cesado, porque en tal caso ya habra salido de ese nivel, lo que no ocurre con el suspendido o subrogado. La norma est destinada a garantizar que la funcin pblica sea ejercida por personas que tienen nombramiento legal y hbil.

Como se puede apreciar, tenemos un tipo base que es el primer prrafo del artculo y 2 figuras agravadas consistentes en: Ofrecer resistencia o enfrentarse a las fuerzas del orden, con ello el texto de la norma trata de garantizar el normal ejercicio de la funcin pblica, pero cabe preguntarse, en un gobierno autoritario donde se pretende excluir de la funcin pblica al que le es incmodo, se puede recurrir a este artculo para penalizar su conducta? Cundo fue incorporada la circunstancia agravante? Fue el 23 de abril de 1992 por Decreto ley 25444.
Bien jurdico.- El correcto funcionamiento de la Administracin Pblica en forma genrica, pero de modo especfico es garantizar la exclusividad que tiene el Estado al designar a los titulares para el ejercicio de funciones pblicas, pues de lo contrario se creara un caos total, un desgobierno e ilegitimidad de quienes conducen los destinos de las instituciones pblicas. Algunos, con mucho acierto han considerado el delito como pluriofensivo, pues no slo atenta contra la administracin pblica, sino que tambin puede afectar la Fe Pblica.

Sujeto Activo: Conforme hemos apreciado del texto de la normas, los sujetos pasivos pueden ser varios: a) Cualquier persona, b) Un funcionario destituido, cesado, suspendido, subrogado, c) un funcionario en actividad, d) Militares, con la reserva de la debida observancia del Cdigo de Justicia militar, e) Funcionarios de facto.
Cabe la autora mediata y la co autora.

Sujeto pasivo: Slo El Estado. Es preciso indicar que ante un hecho de tal naturaleza, pueden otras personas ser afectadas, pero titular como sujeto pasivo es El Estado. Modalidad Tpica. -Usurpar Funcin Pblica. Funcin Pblica es la actividad que ejerce que ejerce una persona que tiene la condicin de Funcionario como rgano de actuacin del Estado, entonces la usurpacin viene por parte de aquel que no tiene nombramiento para el ejercicio del cargo y se irroga titular de esa funcin y para ello lo hace tomando posesin fsica arbitraria del mismo.

- Ejercer las funciones o servicios oficiales relevantes que no le competen.

Es de precisar que en el primer caso, el sujeto agente, se irroga el cargo, se pone en un estado de disponibilidad para el ejercicio de funciones de contenido pblico, no basta decir que l es la autoridad para ya incurrir en delito, sino que debe desarrollar el presupuesto de ponerse en situacin disponible del ejercicio del cargo. En el segundo caso ya efecta actos propios del funcionario legtimo, esto es da disposiciones, firma documentos, mejor dicho ejercita el cargo por el cual no tiene titulo de nombramiento ni encargatura. El tipo penal puede desarrollarse cuando el sujeto activo carece de ttulo, o su ttulo ha sido cancelado, o se encuentra suspendido.

Ostentacin de distintivos de funcin o cargos que no ejerce

Artculo 362.- El que, pblicamente, ostenta insignias o distintivos de una funcin o cargo que no ejerce o se arroga grado acadmico, ttulo profesional u honores que no le corresponden, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un ao o con prestacin de servicio comunitario de diez a veinte jornadas. Bien jurdico.- La exclusiva funcin de otorgamiento de emblemas, distintivos, ttulos y honores oficiales, se busca la proteccin del descrdito y vulgarizacin del monopolio de la Administracin Pblica del otorgamiento de dichos distintivos. Sujeto activo.- Puede ser cualquier persona, sea o no funcionario, servidor pblico u otro, cabe la figura de autora mediata. Sujeto pasivo.- Slo El Estado. Conducta o accin tpica: -Ostentar pblicamente insignias o distintivos de funcin o cargo que no ejerce, esto es usar, tener visible una insignia o distintivo que le da una condicin o calidad que no ejerce, ese proceder del sujeto activo llega a conocimiento o visin de una pluralidad de personas, al exigir el presupuesto de publicidad, se exige la notoriedad de la ostentacin de la forma que haya decidido hacerlo, es un proceder por accin. -Arrogarse grado acadmico, ttulo profesional u honores que no le corresponden, as cualquier persona particular, funcionario o servidor pblico se autoatribuye esas cualidades sin tenerlas, pero ello debe venir del propio sujeto, no que provenga de tercera persona, as el delito no se connfigura si Pedro dirigindose a Juan le dice:

Como le va ingeniero, sin que dicha persona tenga ese ttulo, pero si esa persona, ella misma utiliza dicho ttulo frente a terceros, s incurre en el tipo penal. Entindase por grado acadmico, el anterior y los posteriores al ttulo y como ttulo profesional, el documento oficial que se le expide y lo habilita para el ejercicio de una profesin, todo lo cual se da a Nombre de la Nacin Sujeto Pasivo, siempre es el Estado.
Elemento subjetivo del Tipo, es un delito eminentemente doloso. Es posible la concurrencia de otro delito, esto es el concurso de delito y seran, ejercicio ilegal de la profesin, estafa, Fe Pblica.

Para la concurrencia de una conducta adecuada a ste tipo penal, se requiere que las insignias o grados acadmicos que se obstenta, los grados y ttulos profesionales estn debidamente reconocidos, no incurre en ste delito, si una insignia que no corresponde a ningn ente estatal, esto es en caso de inexistencia de dichas insignias, grados o ttulos.

"Artculo 363.- Ejercicio ilegal de profesin El que ejerce profesin sin reunir los requisitos legales requeridos, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos. El que ejerce profesin con falso ttulo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos. La pena ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos, si el ejercicio de la profesin se da en el mbito de la funcin pblica o prestando servicios al Estado bajo cualquier modalidad contractual. Participacin en ejercicio ilegal de la profesin Artculo 364.- El profesional que ampara con su firma el trabajo de quien no tiene ttulo para ejercerlo, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos e inhabilitacin de uno a tres aos conforme al artculo 36, incisos 1 y 2. Vemos en el primer artculo que se dan 2 supuestos, en el primer prrafo, la persona puede tener el ttulo, pero no rene los requisitos para ejercerlo, as un Abogado que no est colegiado, en el segundo caso, el sujeto activo carece de ttulo y la circunstancia agravante es cuando se desarrolla el tipo penal en el mbito de la funcin pblica. El segundo artculo est referido a sancionar al profesional que permite con su firma que otra persona sin ttulo ejerza dicha profesin.

Cuando me he referido al primer artculo, en su primer prrafo, no se reduce slo a no estar colegiado, pueden darse otras circunstancias, el profesional debe estar hbil para el ejercicio de la profesin, as no podr ejercer la profesin de Abogado, si pese a tener ttulo ha sufrido una inhabilitacin, hay que tener en cuenta que en la comisin de algunos tipos penales, hay la pena de inhabilitacin, que en muchos casos es pena principal o accesoria, si se diera tal inhabilitacin y ejerciera la profesin, tambin desarrolla el tipo penal. En el segundo prrafo del primer artculo, se refiere ya no slo al hecho de arrogarse un ttulo profesional, sino de ejercer la actividad sin tener ttulo oficial, pues el que posee es falso, ello se ha en muchas profesiones, sorprenden a las personas hacindoles creer que tienen un ttulo y que estn hbiles para su ejercicio. El elemento subjetivo del tipo, es eminentemente doloso.

Es un delito de peligro de comisin activa y naturaleza instantnea.

Es factible la existencia de instigador y cmplices. Puede concurrir causas de justificacin. Es factible el concurso de delitos.

SECCION II VIOLENCIA Y RESISTENCIA A LA AUTORIDAD

Violencia contra la autoridad para obligarle a algo Artculo 365.- El que, sin alzamiento pblico, mediante violencia o amenaza, impide a una autoridad o a un funcionario o servidor pblico ejercer sus funciones o le obliga a practicar un determinado acto de sus funciones o le estorba en el ejercicio de stas, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos. Este tipo penal es tambin conocido como atentado contra la autoridad, para el desarrollo de sta figura penal, el sujeto activo tiene que proceder mediante violencia o amenaza, la forma de comisin es impidiendo el ejercicio de la funcin o le obliga a practicar un acto determinado de sus funciones o le estorba en el ejercicio de sta, en consecuencia 3 son las formas de comisin. Bien jurdico.- Se tutela el normal funcionamiento de la administracin pblica en forma general, y se garantiza la libre formacin de la voluntad estatal encarnada en sus autoridades, funcionarios o servidores pblicos de manera especfica, es decir que nos referimos al libre ejercicio de la funcin y realizacin de los servicios pblicos. Sujeto activo, cualquier persona (funcionario, servidor pblico o terceros). Sujeto pasivo, es El Estado. Conducta o accin tpica.- Impedir el ejercicio, obligar a practicar o estorbar. Medios tpicos en la comisin del delito.- Empleo de violencia o amenaza. Condicin negativa de tipicidad, que sea sin alzamiento pblico, mejor dicho estar fuera de los presupuestos de sedicin.

Artculo modificado por el Artculo nico de la Ley N 27937, publicada el 12-022003, cuyo texto es el siguiente: Artculo 366.- Violencia contra la autoridad para impedir el ejercicio de sus funciones.- El que emplea intimidacin o violencia contra un funcionario pblico o contra la persona que le presta asistencia en virtud de un deber legal o ante requerimiento de aqul, para impedir o trabar la ejecucin de un acto propio de legtimo ejercicio de sus funciones, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos o con prestacin de servicio comunitario de ochenta a ciento cuarenta jornadas. Se trata de un caso de coaccin contra el funcionario pblico o la persona que lo asiste, el tipo penal ha ampliado el que puede ser sujeto pasivo del ilcito, ya que puede tratarse de alguien que no es funcionario pblico, pero debido al rol importante que tiene, de apoyo o auxilio para el cumplimiento o aplicacin de un acto funcional requiere de tutela idntica al funcionario, esta persona puede ser dependiente del sector pblico o un particular que para el caso ha sido requerido, as tenemos que puede ser: un tcnico, un secigrista, auxiliar, efectivo policial o militar e incluso un particular, pero se requiere que ste asistente preste ayuda en razn de un deber legal y que su participacin sea requerida por el funcionario. El comportamiento tpico es impedir o trabar y los medios comisivos, la violencia o la amenaza. Bien jurdico.- El normal funcionamiento y desarrollo de la administracin pblica.

La libertad de la accin pblica del funcionario de los actos de coaccin de terceros es el bien jurdico especfico. Aqu se tutela la decisin o voluntad ya formada de dicho sujeto.
Sujeto activo: Cualquier persona, sea o no funcionario, servidor pblico o un tercero Sujeto pasivo.- El Estado, si bien el funcionario resulta un sujeto pasivo especfico o directo, no hay que olvidar que la accin que se ejerce sobre l, es por su condicin de funcionario o de asistente de funcionario, pues de faltar esos presupuestos, se desarrollar otro tipo penal, ms no el que se comenta. Impedir= es hacer no viable la concrecin del acto funcional.

Trabar= es obstaculizar, hacer difcil, buscar el aplazamiento de un acto, no se trata de impedir, esto es de hacerlo no realizable, sino de retardar su ejecucin.
Elemento subjetivo del tipo, es un tipo penal doloso. El acto a ejecutar debe ser adoptada por el funcionario, esto es que el acto de ejecucin se haya iniciado, que el acto sea propio del cargo; que el acto sea propio del cargo y adems que el acto sea legtimo, esto es que no importe arbitrariedad.

(*) Artculo modificado por el Artculo 2 del Decreto Legislativo N 982, publicado el 22 julio 2007, cuyo texto es el siguiente: Artculo 367.- Formas agravadas En los casos de los artculos 365 y 366, la pena privativa de libertad ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos cuando: 1. El hecho se realiza por dos o ms personas. 2. El autor es funcionario o servidor pblico. La pena privativa de libertad ser no menor de seis ni mayor de doce aos cuando: 1. El hecho se comete a mano armada. 2. El autor causa una lesin grave que haya podido prever.

3. El hecho se realiza en contra de un miembro de la Polica Nacional o de las Fuerzas Armadas, Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, en el ejercicio de sus funciones.

4. El hecho se realiza para impedir la erradicacin o destruccin de cultivos ilegales, o de cualquier medio o instrumento destinado a la fabricacin o transporte ilegal de drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas. 5. El hecho se comete respecto a investigaciones o juzgamiento por los delitos de terrorismo, trfico ilcito de drogas, lavado de activos, secuestro, extorsin y trata de personas.

Si como consecuencia del hecho se produce la muerte de una persona y el agente pudo prever este resultado, la pena ser privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince aos. Como se puede apreciar este artculo se est refiriendo a las formas agravadas de los artculos anteriores, esto es existe en estas conductas mayor desvalor de la accin. En el caso de pluralidad de agentes, es un proceder mas intimidatorio, se incrementa tambin el grado de violencia y mayor vulnerabilidad del bien jurdico. Igualmente es agravante si el sujeto activo es funcionario o servidor pblico, pues l en esas condiciones tiene un plus de responsabilidad y respeto a los funcionarios pblicos. El estar a mano armada, es definitivamente un agravante, el efecto intimidante es mayor, el riesgo real del funcionario es mayor, ya no es una simple amenaza, las armas que utilizen pueden ser de cualquier clase.