A doena mental no direito penal brasileiro:

inimputabilidade, irresponsabilidade, periculosidade e medida de segurana

Histria
O A relao

estabelecida entre doena mental e violncia ocupou um lugar estratgico na formao da medicina mental no sculo XIX, e deu margem a uma srie de discusses entre alienistas e magistrados. A prtica e o saber psiquitricos e psicolgicos constroem-se em estreita relao com o campo da justia criminal, questionando os pressupostos da doutrina clssica do direito penal tais como responsabilidade e livre-arbtrio . aderir s orientaes tericas da degenerescncia formuladas por Morel e s propostas da antropologia criminal fundada por Lombroso, a psiquiatria amplia as fronteiras da anormalidade e atua como instncia de controle social

O Ao

O No Brasil, a relao entre loucura e

criminalidade, e a constituio de instituies de controle e regenerao, ocuparam o cenrio de discusses tericas e implementaes polticas. O Neste processo, a relao com o campo do direito criminal ocupou um lugar de destaque, e gerou grandes debates entre alienistas e magistrados que constituram um modelo de interveno penal especfico para os doentes mentais delinquentes.

Cdigos Penais
O Cdigo Criminal do Imprio do Brasil,

(1830)
O Alm do pressuposto da igualdade e do

carter retributivo da pena, a escola clssica fundamentava-se na doutrina do livre-arbtrio e na noo de responsabilidade. O Art 10: ... no se julgaro criminosos:
O 2. Os loucos de todo gnero, salvo se

tiverem lcidos intervalos e neles cometerem o crime.

O A vontade e as paixes ainda no

estavam presentes na teoria sobre a loucura, e os loucos de todo gnero no precisavam de especialistas para serem reconhecidos. O O juiz de direito (era) obrigado a formular quesito sobre o estado de loucura do ru, quando lhe for requerido. e o .exame. deveria ser feito diante do jri, .que quem devia apreci-lo para deciso. O A circunstncia da loucura s podia ser tomada em considerao pelo jri.

O O asilo (hospital de custdia) ainda no tinha

surgido, no havia um lugar especfico para a loucura, apenas as prises e os hospitais da Santa Casa O No entanto, o Cdigo Criminal dizia, no artigo 12:
O Os loucos que tiverem cometido crimes sero

recolhidos s casas para eles destinadas, ou entregues s suas famlias, como ao juiz parecer mais conveniente..
O Em 1852, o asilo foi inaugurado no Rio de

Janeiro, No entanto, a estratgia alienista permaneceu durante muitos anos sem uma lei que a legitimasse

O O primeiro Cdigo Penal da Repblica

(1890)
O Art 1. Ningum poder ser punido por fato

que no tenha sido qualificado crime, nem com penas que no estejam previamente estabelecidas. O Art 7. Crime violao imputvel e culposa da lei penal. O Art 27. No so criminosos:
O 3. os que, por imbecilidade nativa, ou

enfraquecimento senil, forem absolutamente incapazes de imputao;

O 4. os que se acharem em estado de

completa privao de sentidos e inteligncia no ato de cometer o crime.

O Art

de

29. Os indivduos isentos de culpabilidade em resultado de afeco mental sero entregues s suas famlias, ou recolhidos a hospitais de alienados, se o seu estado mental assim o exigir para a segurana do pblico.

Distino entre imputabilidade e responsabilidade no Cdigo Penal de 1890

O Imputar significa atribuir a um sujeito como causa,

uma ao, um fenmeno, como efeito. O Imputabilidade () uma qualidade que tem em si uma ao ou um fenmeno qualquer que o torna atribuvel quela causa. O A responsabilidade, por outro lado, relaciona-se s consequncias legais do ato praticado.

O Os loucos, compreendidos no pargrafo 4

do artigo 27 entram, ento, no campo da inimputabilidade: os atos por eles praticados no lhes so atribudos. O No respondem legalmente pelos atos cometidos; a eles no cabem as sanes penais.

O Naquela poca, a loucura j no era mais

compreendida como um fenmeno meramente intelectivo, mas como um fenmeno moral. O O delrio no servia mais como delimitador do estado patolgico. As paixes e a vontade lesadas davam lugar ao surgimento de uma loucura-lcida que no era facilmente reconhecida e ameaava os juristas nos tribunais O Os loucos de todo gnero passavam a ser uma categoria muito ampla que precisava ser delimitada.

O O artigo 27 vai tornando-se elstico

demais aos olhos dos juristas e isto pelo fato de que em sua aplicao ele no poderia ser interpretado materialmente, a fim de evitar o absurdo supranotado. O O cdigo no se limitou ao conceito geral de loucura, decretando a irresponsabilidade criminal de todos aqueles que no ato de praticarem o crime no tenham a possibilidade de faze-lo livremente.

O O cdigo compreenderia, alm dos loucos

de todo gnero, os casos de sonambulismo, epilepsia, delrio febril, hipnose e embriaguez completa O O artigo assim interpretado pelos juristas, deu margem ocorrncia do efeito oposto : ao invs de limitar, ampliou a noo de loucura e a penetrao dos peritos psiquitricos nos tribunais.

O Competia medicina averiguar o fato da

alienao mental, e os exames mdicos so as provas reconhecidas como as mais legtimas e precedentes. O Dava-se aos peritos prazo suficiente para que pudessem chegar a alguma concluso quanto ao estado mental do delinquente. O Esse procedimento mostrava-se insatisfatrio na prtica, uma vez que comearam a ocorrer absolvies as mais vergonhosas.

O A percia passa a ser uma parte do

processo que tem assessorar o juiz.

por

fim

ltimo

O A misso do perito , apenas, esclarecer

o juiz para que este possa bem aplicar a lei; no lhe lcito, abdicando a faculdade de julgar e de punir, submeter se cegamente ao parecer dos peritos.
O O

fundamento da internao a periculosidade do indivduo. Essa periculosidade s pode ser reconhecida pelo juiz do crime.

O Com a modificao do cdigo penal em

1940, a definio de crime volta a ser independente da imputabilidade do delinquente e o doente mental no deixa de ser criminoso em decorrncia de seu estado, definido nos artigos 1 e 22:

O Art 1. No h crime sem lei anterior que o defina.

No h pena sem prvia cominao legal. O Art 26. isento de pena o agente que, por doena mental, ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter criminoso do fato ou de determinar-se de acordo com o entendimento.
O Pargrafo nico: A pena pode ser diminuda de 1/3 a

2/3, se o agente, em virtude de perturbao da sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado, no possua ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender o carter criminoso do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

O A doena mental nesse novo cdigo no

determinante absoluta da inimputabilidade. O Para a determinao da imputabilidade do criminoso, adotava o novo cdigo o critrio biopsicolgico, numa tentativa de evitar, no combate ao crime, o arbtrio do mdico e o do juiz. O O critrio adotado em nosso cdigo concebe o crime como contendo um momento intelectivo, que se relaciona com a capacidade de entendimento, e um momento volitivo, relacionado com a capacidade de determinao.

O So as causas biolgicas as nicas capazes

de suprimir a capacidade de entendimento e determinao, quando deixa de existir a responsabilidade O Ao perito cabe auxiliar o juiz sempre que haja suspeita de insanidade mental, avaliando se havia, no momento do crime, supresso do entendimento ou da vontade, em decorrncia de doena mental ou desenvolvimento mental retardado; ao juiz, caber sempre a ltima palavra com sua prerrogativa de livre convencimento.

O Com base no artigo 26, os doentes mentais

so isentos de pena e, por isso, a doena mental considerada como uma causa de excluso da culpabilidade: o crime existe, mas no efetivo em relao ao sujeito O Se os doentes mentais so isentos de culpabilidade, inimputveis e irresponsveis, esto fora do mbito das sanes penais? O Esse novo cdigo trouxe ainda uma nova modalidade de ao penal, na forma de medida de segurana.

O Art. 76. A aplicao da medida de

segurana pressupe:
O I a prtica do fato previsto como crime;
O II a periculosidade do agente.

O Art. 77. Quando a periculosidade no

presumida por lei, deve ser reconhecido perigoso o indivduo, se a sua personalidade e antecedentes, bem como os motivos e circunstncias do crime autorizam a suposio que venha ou torne a delinquir. O Art. 78. Presumem-se perigosos:
O I aqueles que, nos termos do art. 22, so

isentos de pena; O II os referidos no pargrafo nico do artigo 22.

O As medidas de segurana:
O surgem para possibilitar ao direito penal um

espao de atuao frente aos irresponsveis e semi-responsveis., que, com base no cdigo anterior, estavam fora do mbito das sanes penais. O vieram corrigir a anomalia presente no cdigo de 1890, que, no previa para eles nenhuma medida de segurana ou de custdia, deixando-os completamente a cargo da Assistncia a Alienados.

Pena x Medida de Segurana

O A

pena deveria perder seu carter punitivo, passando a ser uma medida de defesa social e de preveno criminal, indeterminada em sua durao. O A pena deveria ser determinada com base na periculosidade do indivduo, a qual seria avaliada atravs do exame de sua personalidade.

O A medida de segurana aplica-se aos

semi-responsveis e irresponsveis, tomando como fundamento no mais a culpabilidade mas a periculosidade. O A medida de segurana serve ao fim de segregao tutelar ou de readaptao individual, sendo desprovida do carter aflitivo da pena.

Como se caracteriza, no Brasil, o procedimento adotado com os doentes mentais delinquentes:

O A doena mental no cdigo de 1940 causa

excludente de culpabilidade e, por isso, os doentes mentais criminosos so absolvidos. Uma vez que so absolvidos e carentes de culpabilidade no devem ser punidos, mas tratados. O Aplica-se a tais loucos-criminosos a medida de segurana com internao em manicmio judicirio, a qual funda-se em sua periculosidade presumida por lei

O O carter indeterminado da medida de

segurana:
O Art. 91. O agente isento de pena, nos

termos do artigo 22, internado em manicmio judicirio.

O 1. A durao da internao , no mnimo:
O I . de seis anos, se a lei comina ao crime pena

de recluso no inferior, no mnimo, a 12 anos; O II . de trs anos, se a lei comina ao crime pena de recluso no inferior, no mnimo, a oito anos;

O III . de dois anos, se a pena privativa de

liberdade, cominada ao crime, , no mnimo, de um ano; O IV . de um ano nos outros casos.

O 2. Na hiptese do n IV, o juiz pode

submeter o indivduo apenas a liberdade vigiada. O 4. Cessa a internao por despacho do juiz, aps percia mdica, ouvidos o Ministrio Pblico e o diretor do estabelecimento. O 5. Durante um ano depois de cessada a internao, o indivduo fica submetido a liberdade vigiada, devendo ser de novo internado se seu procedimento revela que persiste a periculosidade. Em caso contrrio, encontra-se extinta a medida de segurana.

O Baseado no saber psiquitrico e na justia

criminal, este dispositivo forma-se atravs de duas estratgias:

O a psiquitrica, que privilegia a doena e

parece no mais reconhecer a periculosidade sob a qual se constituiu; O e a jurdico-penal, ou estratgia da periculosidade que estabelece-se como uma rede extremamente complexa, atravs da unio dos dois campos de atuao: a psiquiatria e a justia.

Periculosidade x Capacidade de Delinquir

O A capacidade de delinquir refere-se ao caso

concreto, ao crime praticado e limita-se a este enquanto um fato certo e passado. O utilizada pelo juiz como critrio para individualizao da pena dentro de um limite de durao, mnimo e mximo, previamente estabelecido. O A periculosidade, por sua vez, relaciona-se com a conduta futura do delinquente e, por isso mesmo, uma probabilidade que o sujeito torne a delinquir:

O A periculosidade uma prognose, um fato

provvel ... o estado psquico do agente como provvel causa de novos crimes ... no serve a um objeto de justia, mas de utilidade.

O Ambas

so avaliadas em relao personalidade do sujeito delinquente, aos antecedentes, motivos determinantes do crime e sua gravidade objetiva e subjetiva (dolo ou culpa). O A diferena que a periculosidade, enquanto probabilidade, permite uma interveno indeterminada.

Relao entre personalidade, tipo e motivao do crime:

O O indivduo considerado mais perigoso,

quanto mais o crime (tipo e motivo) corresponda sua personalidade. O Quanto mais um crime corresponde personalidade do agente, tanto maior a periculosidade deste, isto , tanto maior a probabilidade de que torne a delinquir. O O crime que no se enquadra na personalidade de seu autor , em relao a este, um episdio acidental ou com muito pouca probabilidade de presuno.

E o que ocorre no caso do doente mental?

O Os psiclogos e psiquiatras foram chamados a

atuar nos tribunais, justamente nos casos de crimes ilgicos, irracionais, inesperados, acidentais e sem motivo. O O crime se articula personalidade do sujeito delinquente e desta articulao depende o sucesso do sistema punitivo; nela se baseia sua lgica. O A doena toma o lugar do motivo ausente. O ato inesperado, ilgico e inexplicvel articula-se conduta global do sujeito pela doena que o determinou.

Lei de Execues Penais 7.209/84.1

O Algumas modificaes com relao s

medidas de segurana:
O Art. 96. As medidas de segurana so:
O I

Internao em hospital de custdia e tratamento ou, falta, em outro estabelecimento adequado. O II Sujeio a tratamento ambulatorial.

O Art. 97. Se o agente for inimputvel, o juiz

determinar a sua internao. Se todavia o fato previsto como crime for punvel com deteno, poder o juiz submet-lo a tratamento ambulatorial.
O 1. A internao, ou o tratamento ambulatorial,

ser por tempo indeterminado, perdurando enquanto no for averiguada, mediante percia mdica, a cessao de periculosidade. O prazo mnimo fixado dever ser de um a trs anos. O 2. A percia mdica realizar-se- ao termo do prazo mnimo fixado e dever ser repetida de ano em ano, ou a qualquer tempo, se o determinar o juiz da execuo.

O 3. A desinternao, ou a liberao, ser

sempre condicional devendo ser restabelecida a situao anterior se o agente, antes do decurso de um ano, pratica fato indicativo de sua periculosidade. O 4. Em qualquer fase do tratamento ambulatorial, poder o juiz determinar a internao do agente, se essa providncia for necessria para fins curativos.

O A medida de segurana se apresenta, agora,

sob a forma de internamento em hospital de custdia e tratamento ou similar e o tratamento ambulatorial. O O prazo mnimo de durao deve ser determinado pelo juiz, no limite mais estreito de um a trs anos, mantendo-se, no entanto, o seu carter indeterminado e a liberdade condicional que a segue.

Algumas consideraes:
O O louco-criminoso e o seu lugar institucional -

o manicmio judicirio ou hospital de custdia e tratamento esto ambos dentro do contexto das polticas criminais, fazem parte do sistema penitencirio. O A periculosidade soma-se a este ecletismo, dando margem a uma terceira vertente nas polticas penais brasileiras, cuja sano caracterstica no a pena privativa de liberdade, mas a medida de segurana, procedimento indeterminado e que se diz preventivo.

O O doente mental, no Brasil, tem o seu estatuto

jurdico marcado pela ambiguidade: a sua doena o mvel de seu ato, excluindo por isso a culpabilidade e a responsabilidade. O Na estratgia da periculosidade, a punio justifica-se como tratamento, e a preveno fundamenta-se em um ato passado. O A justia penal tem de contentar-se com indcios, com sinais, ou sintomas, ou clculos aproximativos para averiguar o conjunto de probabilidades, que a personalidade individual.