Cohecho activo (art.424).

En esta modalidad de cohecho se sanciona a los particulares que

ofrezcan o entreguen ddivas o retribuciones de cualquier clase a las
autoridades, funcionarios pblicos o persona que participen en el
ejercicio de la funcin pblica, o bien atiendan las solicitudes de stos.
Aqu se encuentra una de las novedades introducidas por la reforma del
CP (LO 5/2010): la previsin expresa de sancin para el particular que
ofrece o entrega ddiva a una autoridad o funcionario en consideracin a
su cargo o funcin.
Atiendan la solicitud: igual pena para el particular (antes LO 2010:
menor pena): porque la conducta del particular que acepta la solicitud
del funcionario no siempre es menos grave que la de ste. Adems de
que, en muchos casos, es difcil, por no decir imposible, determinar quin
empez primero con la negociacin que termin en un acto de cohecho.
La diferencia entre este delito y el de concusin, previsto en el art. 437
consiste en que en ste es el funcionario el que exige al particular
cantidades abusando de su posicin preeminente, que el particular no
tiene ms remedio que aceptar y, por eso, queda impune.

Problemas:

La promesa no se incluye en el 424: atpica. Pero no impune: inductor

del cohecho del funcionario si acepta la promesa. Si no la acepta: impune.
El 424 tampoco cubre el cohecho subsiguiente (como recompensa): no
dice por su realizacin.
Igualmente, cuando el particular lo ofrece como recompensa, si lo acepta
el funcionario: partcipe inductor del cohecho de funcionario. Si no lo
acepta, el particular impune.

Bien jurdico protegido en esta modalidad de cohecho es la

salvaguarda (respeto) de la funcin de la Administracin pblica
frente a las conductas de particulares que ponen en riesgo su
integridad;
se trata de asegurar no slo la rectitud y eficacia de la funcin
pblica, sino tambin el prestigio de la funcin y de los funcionarios
que la desempean.
El sujeto activo: particular como un funcionario pblico, cuando no
se trate de cuestiones relacionadas con el ejercicio de su cargo.

Al igual que en el pasivo, en el 424 se equiparan

el concierto entre el funcionario y el particular
(la corrupcin lograda) y el simple intento de
ello o proposicin. No son posibles, por tanto, las
formas imperfectas de ejecucin. Mera
actividad.

Si la corrupcin tiene por objeto inducir al

funcionario a realizar un acto constitutivo
de delito, el particular responder como
partcipe en el delito cometido por el
funcionario, siempre que tenga conciencia
del carcter delictivo del hecho al que
induce. En el caso de que acepte la
solicitud del funcionario (art. 424,2) podr
considerarse al particular aceptante de la
solicitud del funcionario partcipe en el
acto delictivo objeto del cohecho.

Soborno en causa criminal a favor del reo por

parte de determinadas personas vinculadas
con el mismo (art.425) Se regula un supuesto
especfico de cohecho en el que la ddiva tiene
como destinatario a un juez o un magistrado que
haya de adoptar una resolucin respecto de un
procedimiento penal, con el objetivo de que dicha
resolucin sea favorable al reo.
Los sujetos activos de esta modalidad de cohecho
son personas vinculadas con el reo -curiosamente,
a l no se le incluye-, en concreto, cnyuge o
persona ligada por anloga relacin de afectividad,
ascendiente o descendiente o hermano, ya sea por
naturaleza, por adopcin, o afines en los mismos
grados.
Pena atenuada (menor exigibilidad de conducta).

LO 5/2010: aade en el apartado 3 del art. 424

cuando ste tuviere relacin con un
procedimiento de contratacin, de subvenciones
o de subastas convocados por las
Administraciones o entes pblicos, en cuyo caso
se impone adems al particular y, en su caso,
a la sociedad, asociacin u organizacin a que
representare la pena de inhabilitacin para
obtener subvenciones y ayudas pblicas, para
contratar con entes, organismos o entidades
que formen parte del sector pblico y para gozar
de beneficios o incentivos fiscales y de la
Seguridad Social por un tiempo de tres a siete
aos.

Con esta conducta se altera el sistema de contratacin y

de libre concurrencia.
En estos supuestos, el particular corrompe al funcionario
pblico a quien corresponde la decisin de la adjudicacin
o al que puede facilitarla. Es necesario recordar que todo
procedimiento de adjudicacin de contratos pblicos, sea
cual sea su modalidad, ha de estar presidido por los
principios de igualdad y transparencia. En la medida en la
que medie una ddiva, favor, retribucin o promesa a
cambio de una adjudicacin de contrato pblico se
infringirn tales principios, pues la decisin estar
obedeciendo a intereses ajenos o contrarios a los pblicos.
Supuestos de este tipo son numerosos en la jurisprudencia:
se conden por cohecho al director de un aeropuerto
que aprovech las funciones que tena atribuidas como tal
para, a cambio de ddiva, contratar, certificar y liquidar
expedientes de obras y servicios, beneficiando a terceros y
perjudicando econmicamente a AENA.

Finalmente, como disposicin comn a

todas las modalidades delictivas dispone
el art. 431: en todos los casos previstos
en este captulo y en el anterior, las
ddivas, presentes o regalos caern en
decomiso.

Para facilitar la persecucin del cohecho pasivo, el art. 426 concede la

impunidad al particular que haya accedido ocasionalmente a la solicitud de
ddiva u otra retribucin realizada por autoridad o funcionario pblico,
siempre que denunciare el hecho a la autoridad que tenga el deber de
proceder a su averiguacin.
La expresin ocasionalmente indica que puede tratarse de ms de un caso
y por lo tanto del perdn de una cadena de cohechos. Sin embargo, la
jurisprudencia entiende que el implicado no ha de haber participado con
anterioridad de la dinmica delictiva de cohecho; no se da, por ejemplo, este
requisito si el sujeto haba recibido un pago peridico de dinero en concepto
de ddiva y slo a partir de un determinado momento decide denunciar (AP
Burgos 11-3-04).
Se condiciona la exencin a que la denuncia se realice antes de la apertura
del procedimiento y siempre que no hayan transcurrido ms de dos meses
desde la fecha de los hechos. No es, pues, la simple denuncia sin ms lo
que proporciona la impunidad, sino el que se d dentro de los lmites
temporales mencionados en el art. 426 (antes de 2010: 10 das).
A pesar de ello la aplicacin sigue siendo testimonial.
En definitiva, se justifica palo o zanahoria para atajar la corrupcin de
algn funcionario, pero se deja impune al gran corruptor (empresario
importante, o a intermediarios profesionales, etc.).
La aplicacin del art. 426 excluye, como es obvio, la de las atenuantes 4a
5a del art. 21, que pueden venir, sin embargo, en consideracin cuando no
se den los requisitos del art. 426.

Cohecho cometido por funcionarios

de la Unin Europea o por
funcionarios de otro Estado miembro
de la Unin (art.427).
Cohecho activo a funcionarios pblicos
extranjeros en las relaciones comerciales
internacionales (445).
Responsabilidad de las personas
jurdicas: art. 427.2.