ANALISIS ECONOMICO DEL

DERECHO
Mag. Edwin Flores
UAP
24/08/2015

INTRODUCCIN AL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO

QueselAnlisisEconmicodelDerecho?

Fundadores:RonaldCoaseyGuidoCalabresi.AlgunosincluyentambinaRichard
Posner.-ElAnlisisEconmicodelDerecho(enadelanteAED)esunametodologa
deanlisisqueapareci,aproximadamente,enlos60enlosEEUU,yquelonico
que persigue es aplicar los mtodos de la ciencia econmica al Derecho, para un
mejorentendimientodelasinstitucionesjurdicas.

LasprimerasmanifestacionesidentificadasdeAEDenelPersedanenladcada
de los 80, centradas principalmente en los trabajos del Instituto Libertad y
Democracia (ILD), liderada por Hernando De Soto (El Otro Sendero, la Hipoteca
Popular,LaleydeSimplificacinAdministrativa,etc.)

Las primeras manifestaciones identificadas de

AEDenelPersedanenladcadadelos80,
centradas principalmente en los trabajos del
InstitutoLibertadyDemocracia(ILD),liderada
por Hernando De Soto (El Otro Sendero, la
Hipoteca Popular, La ley de Simplificacin
Administrativa,etc.)

Lo que se consigue a travs del AED es predecir las

conductas de los seres humanos. Se parte del principio
que los seres humanos actan en base a incentivos
(costo beneficio); en base a ello, es posible encontrar
frmulas que permiten predecir cmo los individuos
actuarn ante ciertos incentivos. - El AED busca que el
Derecho, sin olvidar otros aspectos o valores a los
cuales se deba, sea un Derecho eficiente, que evite el
uso inadecuado de los recursos, creando incentivos de
conducta correctos para lograr ese fin.

El AED analiza la norma, pero no lo realiza en abstracto,

sino en base a su consecuencia social. Se analiza la
norma actuando, para poder saber si los individuos se
van a comportar de tal o cual manera, y si ese
comportamiento va a ser ineficiente o no. - Los
economistas para poder hacer predicciones acerca de la
conducta humana, lo que buscan es simplificar la
realidad, y para ello eliminan los factores no relevantes
e identifican los factores relevantes. - El AED no es otra
cosa que sentido comn entrenado y sistematizado.
Viendo ms all del expediente Los efectos de los fallos
judiciales a partir del anlisis econmico del Derecho

Las malas leyes son causas de muchos problemas; pero

gran parte de la responsabilidad recae tambin en la
aplicacin de la ley. Quiz sea preferible una mala ley
bien aplicada que una excelente ley mal aplicada.
Cuando se aplica e interpreta la ley al caso concreto se
tiende el puente entre la realidad y el Derecho. El AED es
una herramienta que justamente permite construir ese
puente, permitindonos salir del texto fro de la Ley y de
meros

ejercicios

semnticos,

para

comprender

sus

efectos. - El impacto de las decisiones judiciales sobre la

economa es evidente. Reglas claras y adecuadas facilitan
la convivencia, incentivan conductas deseables, y genera

Los jueces no slo deben considerar la justicia del caso

concreto, sino el bienestar (o malestar) social que
generan. As, la decisin legal es un mensaje al resto de
la sociedad que puede contribuir o mejorar la situacin
en el futuro. Ejemplo: La paralizacin de una fbrica
porque se presume que daa el medio ambiente, podra
desincentivar la inversin, generar que haya menos
empresas o trabajo. - La vieja frase lo que no est en el
expediente no es de este mundo no debe de ser
malinterpretada. Ver ms all del expediente, significa
que el Juez al momento de decidir, debe tener en cuenta
los efectos de su decisin no slo con las partes en

EL TEOREMA DE COASE
El famoso Teorema de Coase no slo nos ayuda a entender la
estructura institucional de la economa, sino la propia estructura de
las instituciones dentro de un sistema jurdico. As, cuando los costos
de transaccin no son prohibitivos, la gente llevar a cabo
transacciones generalizadas, creando as mercados. - El Teorema de
Coase puede ser formulado de dos maneras diferentes:
Si los costos de transaccin son iguales a cero, no importa la
solucin legal que se adopte, pues siempre las partes involucradas,
a travs de transacciones en el mercado, llegarn a la solucin ms
eficiente.
Si los costos de transaccin son significativamente superiores a
cero, s importa la solucin legal que se adopte, para llegar a la

EL SISTEMA DE DERECHO CIVIL PATRIMONIAL

1. SOBRE EL C.C. Y LOS DINOSAURIOS.

El C.C. tiene injerencia directa en cunto

se va a invertir en un pas. - El sistema
legal peruano ha estado sujeto a cambios
radicales

en

la

ltima

dcada.

Estos

cambios se han debido sobre todo a las

exigencias que el sistema econmico ha
venido

planteando

las

estructuras,

Dichos cambios an se encuentran pendientes en algunas normas, tal es

el caso del C.C.

2. C.C. E INVERSIN.
Casos: Para los estudiosos del AED, en el C.C.
encontramos entre otras normas anacrnicas que
desalientan la inversin, las siguientes: a) Prohibido
prohibir (Art. 882 del C.C. / Knowhow / Contrato de
Asociacin). b) La penalidad que no se puede cobrar
(Art. 1346 del C.C. / Adquisicin de acciones / Clusula
penal). c) No me alquiles por ms de diez aos (Art.
1688 del C.C. / Construccin de un grifo). d) El acreedor
no puede quedarse con el bien hipotecado o la prenda

Y POR QU NUESTRO C.C. TIENE ESTOS PROBLEMAS?

En

los

casos

descritos,

el

C.C.

gener

costos

importantes en trminos de operaciones que no se

realizaron, o que tuvieron que realizarse incurriendo en
costos muchos mayores por haber tenido que usar
esquemas complejos o difciles de implementar (costos
de transaccin). El resultado ser menos transacciones
o intercambios ms caros, es decir, menor produccin
y menos bienestar econmico. - La ley debera tener
reglas claras y simples que reduzcan los costos de
contratar, esto es, hacer fcil a las partes el desarrollo

EL CDIGO DEL FIN DE LA HISTORIA

El C.C. de 1984 fue hecho apenas cinco aos antes de la
cada del muro de Berln. Refleja la conciencia de otra
dimensin

en

los

debates

ideolgicos

entre

intervencionismo estatal y autonoma privada. - El C.C.

se ha tornado quizs en una de las normas ms
intervencionistas de todo el ordenamiento, por lo menos
de las vinculadas al Derecho privado. Es de las menos
orientadas al mercado y, por tanto, menos orientadas a
generar desarrollo econmicos. - Hoy en da hay
consenso en un rol del Estado menos inteventor y

LOS PRINCIPIOS DEL C.C. DE 1984 Normas

inadecuadas para nuestro tiempo para el A.E.D.:
a)

El personalismo o humanismo del C.C.: Todo

ordenamiento de Derecho privado se sustenta en la

autonoma; pero, eso es algo que el C.C. parece olvidar. //
Basada en una perspectiva humanista o personalista
con contenido social, plantea un Derecho privado que,
privilegia lo colectivo y lo pblico, negando la primaca de
lo privado. // El resultado es un C.C. que, precisamente,
sujeta la autonoma privada a reglas que la niegan. Y es
que la Ley no es la llamada a decidir por los individuos.

b) La concepcin objetiva del valor: La ley (el legislador)

confunde cuando cree que puede corregir los valores y
preferencias que inspiran un acuerdo contractual cuando
no son supuestamente justas, como si las cosas valieran
por s mismas y no fueran las preferencias individuales
las que les asignan valor. // Ello se aprecia en normas
como las que regulan la lesin o la excesiva onerosidad
de la prestacin, en las cuales el juez debe decirnos
cuanto valen objetivamente las cosas. No se comprende
que el valor de las cosas es algo subjetivo, que
depender de como valorice cada cual algo.

c)

El

principio

favor

debitoris:

Este

principio parte de la idea de que el deudor

es la parte dbil y, en consecuencia, tiene
que ser protegido por el sistema legal. //
La premisa es falsa, no es acaso ms
difcil en este pas cobrar una deuda que
endeudarse? .Microsoft es deudora de
mucha gente y empresas, la mayora de
las cuales son ms dbiles.