Princpio do Desenvolvimento

Sustentvel na Era das

Mudanas Climticas
Professor Gabriel Wedy
ALERJ
Assemblia Legislativa do Rio de Janeiro
Data: 18/03/2016

Juiz Federal Gabriel Wedy

Doutorando e Mestre em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio
Grande do Sul.
Estgio Doutoral na Columbia Law School- EUA(Doutorado Sanduche).
Visiting Scholar na Columbia Law School EUA, junto ao Sabin Center for Climate
Change Law.
Juiz Federal, Ex- Juiz Estadual e Ex-Membro do Tribunal de tica e Disciplina da
OAB/RS.
Professor de Direito Ambiental Coordenador na Esmafe e Professor Convidado
em diversos cursos preparatrios e instituies de ensino
Ex-Presidente da Associao dos Juzes Federais do
Brasil- AJUFE. ExPresidente da Associao dos Juzes Federais do Rio Grande do SulAJUFERGS/ESMAFE
Professor Pesquisador Bolsista CAPES-CNPQ na rea do direito ao ambiental e
direito ao desenvolvimento.
Autor, entre outros, do livro O princpio constitucional da precauo como
instrumento de tutela do meio ambiente e da sade pblica, de diversos artigos
publicados em revistas especializadas em jornais sobre direito ambiental

1. DESENVOLVIMENTO
DESEQUILIBRADO E
INSUSTENTVEL
O Brasil possui a nona economia do mundo em
matria de PIB e, de outro lado, ostenta a 80 posio
no que se refere ao IDH[1], a 115 posio no quesito
de proteo de florestas e desmatamento[2] e,
segundo a UNESCO, a 88 posio no que refere-se
educao.

[1] Sobre a insuficincia do PIB e do PNB como ndices medidores do

desenvolvimento que orientam as polticas pblicas faz-se fundamental a anlise do
relatrio elaborado por Stiglitz, Sen e Fitoussi a pedido do governo da Frana que
sugere um ndice que leve em considerao a sustentabilidade e o desenvolvimento
humano alm do desenvolvimento econmico para orientar as polticas pblicas. Ver:
STIGLITZ, Joseph E.; SEN, Amartya; e FITOUSSI, Jean-Paul. Mismeasuring our lives.
Why GDP Doesnt Add Up. New York: The New Press, 2010.
[2] Os dados do Environmental Perfomance Index da Universidade de Yale so de
2014 e podem ser conferidos no site http://epi.yale.edu/. Ver, tambm, sobre a
insuficincia de polticas pblicas ancoradas com base no PIB exclusivamente:
WEDY, Gabriel. Os protestos e as polticas pblicas. Jornal Zero Hora. Caderno de
Opinio. 30 de julho de 2013, p. 15.

2. A tragdia dos
comuns

Sobre a finitude dos recursos e a sustentabilidade indispensvel a anlise da

consagrada obra de Garret Hardin, The Tragedy of the Commons. Hardin, em seu
elegante ensaio, defende que os recursos naturais so finitos e precisam ser
administrados pela coletividade. Na tese, um dos exemplos citados, o dos
pastores de ovelhas que dividem a mesma rea pblica de pastagem para o
pastoreio do rebanho. analisada a problemtica de administrar a lotao deste
campo coletivo que pode ser exaurido pelo excesso de lotao no caso de no
haver cooperao ou entendimento entre os pastores individualmente. A utilidade
de cada animal adicional possui um componente negativo e positivo
indistintamente. O exemplo positivo que o pastor recebe o lucro de cada animal
adicional e o negativo que a pastagem pblica ligeiramente degradada por
cada animal adicional. No ensaio, Hardin defende o controle de natalidade dos
seres humanos em virtude da finitude de provises de recursos no Mundo em que
vivemos. Ver: HARDIN. The tragedy of the Commons. 162 Science, 1243, 124445, 1247 [1968].

Texto adotado para debate pelo Curso de Direito da Harvard University in

Environmental Policy Law: Problems, Cases and Readings.p. 12. 2008.

Rawls e a justia distributiva

O contrato social deve permitir a participao
dos benefcios decorrentes da distribuio de
talentos e capacidades naturais, qualquer que
seja a distribuio, a fim de diminuir as
diferenas arbitrrias que resultam das nossas
posies iniciais na sociedade. Os que foram
favorecidos pela natureza [herana, renda,
habilidades, capacidades intelectuais, sorte]
podem beneficiar-se da sua boa sorte somente
em condies que melhorem o bem estar dos
que saram perdendo ou forem prejudicados

Amartya Sen e o desenvolvimento como

liberdade
A idia de justia de Amartya Sen traz
importante legado para o direito ao
desenvolvimento. correta a tese de Amartya
Sen quando considera que a ampliao das
liberdades individuais fundamental para o
desenvolvimento. Para que exista um pleno
desenvolvimento social devem ser ponderadas e
levadas a srio as necessidades bsicas do ser
humano como o direito de no passar fome, no
ter vergonha das roupas que veste, ter acesso
sade, educao, moradia e lazer.

4. Princpio do desenvolvimento
sustentvel

Art. 225.Todos tm direito ao meio

ambiente ecologicamente equilibrado,
bem de uso comum do povo e essencial
sadia qualidade de vida, impondo-se ao
Poder Pblico e coletividade o dever de
defend-lo e preserv-lo para as
presentes e futuras geraes.

Princpio do desenvolvimento
sustentvel
Ns, representantes do povo brasileiro,
reunidos em Assemblia Nacional Constituinte
para instituir um Estado Democrtico, destinado
a assegurar o exerccio dos direitos sociais e
individuais, a liberdade, a segurana, o bemestar, o desenvolvimento, a igualdade e a
justia como valores supremos de uma
sociedade
fraterna,
pluralista
e
sem
preconceitos, fundada na harmonia social e
comprometida,
na
ordem
interna
e
internacional, com a soluo pacfica das
controvrsias, promulgamos, sob a proteo de
Deus, a seguinte CONSTITUIO DA
REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.

 Art. 170. A ordem econmica, fundada na

valorizao do trabalho humano e na livre
iniciativa, tem por fim assegurar a todos
existncia digna, conforme os ditames da
justia social, observados os seguintes
princpios:
VI - defesa do meio ambiente, inclusive
mediante tratamento diferenciado conforme o
impacto ambiental dos produtos e servios e de
seus processos de elaborao e prestao;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n
42, de 19.12.2003)

Princpio do Desenvolvimento Sustentvel

O princpio do desenvolvimento sustentvel, alm de impregnado de

carter eminentemente constitucional, encontra suporte legitimador
em compromissos internacionais assumidos pelo Estado brasileiro e
representa fator de obteno do justo equilbrio entre as exigncias
da economia e as da ecologia, subordinada, no entanto, a invocao
desse postulado, quando ocorrente situao de conflito entre valores
constitucionais relevantes, a uma condio inafastvel, cuja
observncia no comprometa nem esvazie o contedo essencial de
um dos mais significativos direitos fundamentais: o direito
preservao do meio ambiente, que traduz bem de uso comum da
generalidade das pessoas, a ser resguardado em favor das presentes
e futuras geraes. (CF, art. 225, 1, III).
[STF. Rel. Ministro Celso de Mello. ADI-MC 3540. Dje 05.05.2009].

O Mundo atravessa a Era das Mudanas

Climticas. Entre 1750 e 2013, aps as
grandes ondas de mudanas tecnolgicas, o
aumento das emisses
mde dixido de carbono
foi de 280 partes por milho para 397 partes
por milho; de metano, o aumento foi de 700
partes por bilho para cerca de 1758 partes
por bilho; e de 270 partes por bilho para
323 partes por bilho de xido nitroso.

A temperatura mdia do planeta aumentou 0,74% desde

o final de 1800. De acordo com recentssima pesquisa
realizada nos Estados Unidos pela National Oceanic
Atmospheric Administration, a mdia da temperatura dos
370 meses que antecederam o ano de 2015, foi mais alta do
que a mdia do Sculo 20. E, o ano de 2015, foi o mais
quente desde 1880, superando inclusive o ano de 2014, que
registrava at ento as temperaturas mais elevadas dos
ltimos 135 anos. Importante grifar que os dez anos de
maior calor no perodo analisado ocorreram posteriormente
ao ano de 1997. Em estudo independente, a NASA chegou a
mesma concluso.

Governana, incluso social, tutela

ambiental e desenvolvimento econmico

Transformando Nosso Mundo: A Agenda

2030 para o Desenvolvimento Sustentvel.

LAUDATO SI '

COP 21

MichaelGerrard
FacultyDirector
212-854-3287
mgerra@law.columbia.edu
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MichaelBurger
ExecutiveDirector
212-854-2372
mburger@law.columbia.edu
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JessicaWentz
AssociateDirectorandPostdoctoral
Fellow
212-854-0081
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JustinGundlach
ClimateLawFellow
212-854-0106
jgundlach@law.columbia.edu
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L.MargaretBarry
Affiliate,Arnold&PorterLLP
212-715-1119
margaret.barry@aporter.com
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AdamSchempp
Affiliate,EnvironmentalLaw
Institute
212-854-3268
schempp@eli.org
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LaurenKurtz
Affiliate,ClimateScienceLegal
DefenseFund
212-854-7794
lkurtz@climatesciencedefensefund.or
g
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TeresaParejo-Navajas
Affilate,CarlosIIIUniversity
917-525-8915
tparejo@der-pu.uc3m.es
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GabrielWedy
VisitingScholar
gtwedy@gmail.com
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Entre agosto de 2014 e julho de 2015, por

exemplo, o desmatamento na Floresta
Amaznica aumentou 215% de acordo com o
Instituto Imazon, embora o Governo tenha
declarado um aumento no desmatamento de
16%.

Poltica Nacional da Mudana Climtica

estruturada pela Lei 12.187/2009
A Lei 12.187 est regulamentada pelo Decreto n 7.390/2010, que dispe,
entre outros pontos importantes, que a linha base de emisses de gases de
efeito estufa para 2020 foi estimada em 3,236 GtCO2-eq. Assim, a reduo
absoluta correspondente ficou estabelecida entre 1, 168 Gt-CO2-eq e 1,259
GtCO2-eq, o que significa uma reduo de emisses de 36,1% e 38,9%
respectivamente.

Brasil,

no

entanto,

comprometeu-se,

perante

Conferncia das Naes Unidas para a Agenda de Desenvolvimento Ps2015, realizada em Nova York em setembro de 2015, que as redues seriam
de 37% at 2025 e de 43% at 2030, superando em muito o previsto no
Decreto. Resta saber, evidentemente, se o Brasil possuir estrutura,
capacidade tcnica e seriedade poltica para cumprir esta meta to arrojada.

Vrias

previses

desenvolvimento

vinculam

sustentvel

PNMC

ao

especificamente.

Medidas para a implementao da PNMC devero

considerar o desenvolvimento sustentvel como
condio para enfrentar as alteraes climticas e
conciliar o atendimento s necessidades comuns e
particulares das populaes e comunidades que
vivem no territrio nacional [Art. 3, inc. IV].

PNMC E O PRINCPIO DO DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL

A legislao no apenas menciona o desenvolvimento

sustentvel reiteradamente em seu texto, como o reconhece
como princpio de direito. A PNMC e as aes dela
decorrentes, executadas sob a responsabilidade dos entes
polticos e dos rgos da administrao pblica, observaro
os princpios da precauo, da preveno, da participao
cidad,

do

desenvolvimento

sustentvel

das

responsabilidades comuns, porm diferenciadas, este ltimo

no mbito internacional[Art. 3].

Principais Omisses e falhas da Poltica

Nacional de Mudana Climtica
Tributao sobre o carbono
Cap- and-Trade
Adoo do procedimento da anlise do custobenefcio responsvel ambiental e socialmente.
Falta de comprometimento e responsabilizao
dos entes privados

H uma tmida e plida meno na Lei sobre algo bastante distante, mas
com pequenas semelhanas a uma anlise de custo-benefcio, quando so
abordadas as suas diretrizes. Prev a lei que diretriz da PNMC as aes de
mitigao da mudana do clima em consonncia com o desenvolvimento
sustentvel, que sejam, sempre que possvel, mensurveis para sua
adequada quantificao e verificao a posteriori [art. 5.inc. II]. A lei
manifesta uma preocupao com a mensurao e a quantificao das
medidas de mitigao da mudana do clima, mas no menciona a anlise do
custo-benefcio e nem sugere um procedimento a ser adotado.
O Brasil precisa adotar o procedimento da anlise do custo-benefcio,
humanizado e sustentvel, via legislativa, ou at via emenda Constitucional a
ser inserida no Art. 37 da Constituio Federal para que este passe a ser um
dos princpios a vincular a nem sempre eficiente e bastante intuitiva
Administrao pblica brasileira.

Faltou a Lei priorizar, at com a elaborao de um artigo

autnomo, os dois mecanismos mundialmente considerados como
os mais efetivos no

combate as emisses de gases de efeito

estufa: a tributao sobre o carbono e a adoo do comrcio de

autorizaes das emisses, ao estilo cap-and-trade. de se grifar
que a tributao sobre o carbono traz a vantagem de tornar a
emisso do carbono mais cara para todos. O cap-and-trade, por sua
vez,

como

todo

mercado,

apresenta

as

suas

falhas

imperfeies. A tributao sobre o carbono pode atingir toda a

sociedade, o sistema de cap-and-trade atinge diretamente apenas o
setor produtivo. O ideal seria a implementao combinada destas
medidas no caso brasileiro.

JURISPRUDNCIA

A jurisprudncia dos Tribunais

Superiores tem levado em
considerao aquecimento do
clima como um fato e o
desenvolvimento sustentvel
como princpio constitucional

Direito das geraes futuras

O direito das geraes futuras, que talvez se expresse melhor
pelo dever das geraes presentes preservarem o meio
ambiente no interesse das geraes futuras, dentro de uma
perspectiva intergeracional e solidarista, restou bem estampado
na declarao pelo Supremo Tribunal Federal da
constitucionalidade do art. 36 da Lei de compensao
ambiental. O que pode se resumir nas palavras do Ministro
Ayres Britto, no sentido de que a compensao ambiental se
revela como instrumento adequado defesa e preservao
do meio ambiente para as presentes e futuras geraes,
no havendo outro meio eficaz para atingir essa finalidade
constitucional.
[STF. ADI 3378.Rel. Min. Carlos Ayres Britto 05.08.2008]

Ministro Herman Benjamin

Demanda envolvendo a proibio de queimadas, uma das

maiores fontes mundiais de emisso de gases de efeito
estufa, foi decidida de modo ambientalmente responsvel
pelo egrgio Superior Tribunal de Justia como pode se
extrair do voto condutor do Ministro Herman Benjamin
"...[as]
queimadas,
sobretudo
nas
atividades
agroindustriais ou agrcolas organizadas ou empresariais,
so incompatveis com os objetivos de proteo do meio
ambiente estabelecidos na Constituio Federal e nas
normas ambientais infraconstitucionais. Em poca de
mudanas climticas, qualquer exceo a essa proibio
geral, alm de prevista expressamente em lei federal, deve ser
interpretada restritivamente pelo administrador e juiz".
[SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Rel. Ministro
Herman Benjamin. 2a Turma. REsp 1000731, DJ de
08.09.09]

PREDECENTES DO STJ
Inverso do nus da prova contra o
poluidor,
desmatador,
predador
(SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA.
AGARESP 206748. DJE 27.03.2013)

Teoria do Risco Integral

O Superior Tribunal de Justia adotou a teoria do
risco integral na verificao do dano ambiental.
Basta a prova do dano e do nexo causal para que
esteja presente o dever de indenizar. A Corte
superou a teoria do risco- proveito, pois no
aceita excludentes da responsabilidade civil como
a culpa exclusiva da vtima, o caso fortuito e de
fora maior e a clusula contratual que prev a
prerrogativa de no indenizar.

Superior Tribunal de Justia. Agresp1412664. 11/03/2014.

Imprescritibilidade da ao para
reparao dos danos ambientais
O Superior Tribunal de Justia tambm reconheceu a
imprescritibilidade da ao que visa reparao do
dano ambiental, tendo em vista as peculiaridades do
dano que se expraia e supera limites de tempo e
espao. uma posio que visa dar mxima eficcia
ao princpio da reparao do dano ambiental e colocar
um mecanismo disposio do Estado, da
coletividade e do indivduo capaz de tutelar o direito
fundamental ao meio ambiente equilibrado em uma
perspectiva intergeracional.
Superior Tribunal de Justia. RESP 201002176431. DJE. 04.02.2013

Obrigao Propter Rem

A obrigao de restaurar o ambiente ou reparar o
dano
ambiental
transmite-se
ao
proprietrio
adquirente do imvel, mesmo que este no tenha
causado o dano. Este o posicionamento do STJ que
entende que a obrigao do adquirente do imvel de
carter propter rem. Estes precedentes estimulam o
cumprimento da funo social da propriedade no seu
elemento e acepo ambiental e estimulam o
desenvolvimento ecologicamente sustentvel.

Superior Tribunal de Justia.2. Turma. Relator Ministro Herman Benjamin. RESP

200801460435 DJE. 16.12.2010.

CONCLUSO
O
princpio
do
desenvolvimento
sustentvel, como direito e dever
fundamental, instrumento jurdico
constitucional apto a criar a estrutura
legal fundante para o combate as
mudanas climticas (reduo e captura
de emisses) e para a adoo de medidas
de adaptao e resilincia pelo Estado
brasileiro de modo mais abrangente.