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Direito
Internacional
Programa de Ps-Graduao Lato Sensu em Direito Internacional
Centro de Direito Internacional CEDIN
11 e 13.04.2014
Prof. Daniela Vieira Secches
drvieira@gmail.com
A Formao do Direito
Internacional
O Costume Internacional
O direito
Norma
Valor
Fato
A norma
Bilateral atributiva
Proporo objetiva
Estado Democrtico
de Direito:
aplicabilidade geral
A fonte:
norma
fundamento
As Fontes de Direito
Internacional
A Corte
Precedentes
Abrangncia:
Sistema ONU
OMC
As Fontes de Direito
Internacional
Estatuto da CIJ, art. 38.
1. A Corte, cuja funo decidir de acordo com o direito internacional as
controvrsias que lhe forem submetidas, aplicar:
a) as convenes internacionais quer gerais quer especiais, que
estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados
litigantes;
b) o costume internacional, como prova de uma prtica geral aceita
como sendo direito;
c) os princpios gerais do direito reconhecidos pelas naes civilizadas;
sob ressalva da disposio do art. 59, as decises judicirias e a
doutrina dos juristas mais bem qualificados das diferentes naes,
como meio auxiliar para a determinao das regras de direito.
2. A presente disposio no prejudicar a faculdade da Corte de julgar
uma questo ex aequo et bono, se as partes com isto concordarem.
Art. 59. A deciso da Corte s ser obrigatria para as partes litigantes e
a respeito do caso em questo.
As Fontes de Direito
Internacional
Numerus clausus?
Aplicabilidade geral?
As Fontes de Direito
Internacional
Hierarquia de fontes?
Hierarquia de normas internas X Hierarquia de
normas internacionais
Fontes primrias X Fontes secundrias
Conveno de Haia XII (1907)
Teoria voluntarista e a hierarquia in casu
Fitzmaurice e as decises judiciais
Normas de Organizaes Internacionais
As Fontes de Direito
Internacional
South West frica Case (Second Phase, 1966): Etipia e
Libria X Unio da frica do Sul (Coroa Britnica)
Na prtica, a justificativa de qualquer uma dessas trs [fontes]
suficiente, mas, teoricamente, pode haver diferena no seu grau
de importncia. De um ponto de vista positivista, voluntarista,
primeiro a conveno e depois o costume seriam considerados
mais importantes, e os princpios gerais ocupariam uma mera
posio suplementar. Por outro lado, se tomamos um ponto de
vista objetivo supranacional, os princpios gerais viriam
primeiramente, e as outras duas fontes em seguida. Se aceitamos
o fato de que as convenes e os costumes so geralmente
manifestaes e concretizaes de princpios gerais j existentes,
ns tenderemos a atribuir a essa terceira fonte de direito posio
primria em relao s outras duas.
As Fontes de Direito
Internacional
Consequncias
Um tratado contrrio a um
princpio geral parte de jus
cogens seria nulo ou anulvel.
A interpretao de um
tratado pode recorrer a
princpios gerais de direito.
As Fontes de Direito
Internacional
Formao convencional
X
Formao no-convencional
As Fontes de Direito
Internacional
As Fontes de Direito
Internacional
Caractersticas:
Contexto histrico
As Fontes de Direito
Internacional
Costume internacional
Autonomia
Descentralizao
Costume internacional
Caso dos privilgios de estacionamento
para diplomatas (1971)
Pedido impetrado por um cidado alemo a uma
corte local, questionando a base legal para
concesso de privilgios de estacionamento a
diplomatas. A concluso que no existe
costume internacional que o permita, somente
uma cortesia, o que no vinculante.
Costume internacional
Fundamentos:
1.
Base: voluntarismo
Costume internacional
Caso Ltus (1926)
As regras de direito que vinculam
os Estados resultam da vontade
destes, vontade manifestada em
convenes ou em usos
geralmente aceites como
consagrando princpios de direito
clssico.
Costume internacional
Fundamentos:
2.
Base: objetivismo
Equilbrio de foras: conscincia jurdica
coletiva
Costume internacional
Contexto histrico
Anarquia internacional
Mais antiga fonte
Relaes diplomticas
Guerras
Navegao martima
Predomnio at Vestiflia
Sculo XIX
Costume internacional
Fontes materiais
Correspondncia diplomtica
Declaraes de polticas
Comunicados
Opinies de conselheiros legais oficiais
Manuais oficiais sobre questes legais
Comentrios governamentais sobre rascunhos da CDI
Padro de tratados semelhantes
Prtica de organizaes internacionais
Costume internacional
Elementos do Costume
Elementos materiais:
Durao
Uniformidade
Generalidade
Elemento subjetivo:
Costume internacional
Durao:
Durao particular?
Exemplos
Espao sideral
Direito do mar
Costume internacional
Uniformidade:
Uniformidade completa?
Costume internacional
Parecer consultivo no Caso Genocdio
(1951)
Na verdade, os exemplos de objees
feitas a reservas parecem ser demasiado
raros na prtica internacional para dar
nascimento a tal regra
Costume internacional
Asylum case: Colmbia X Peru (1949)
A parte que confia em um costume (...) deve provar que esse costume
est estabelecido de forma que tenha se tornado vinculante outra
parte (...) que a regra invocada esteja de acordo com um uso constante
e uniforme praticado pelos Estados em questo, e que esse uso seja a
expresso de um direito concernente ao Estado que fornece o asilo e a
um dever incubente ao Estado territorial (...) O fato trazido corte
demonstra tanta incerteza e contradio, flutuao e discrepncia no
exerccio do asilo diplomtico e nas vises oficiais expressas em
diferentes ocasies, muita inconsistncia na rpida sucesso de
convenes sobre asilo, ratificadas por alguns Estados e rejeitadas por
outros, e que a prtica tem sido de tal forma influenciada pelas
consideraes de expediente poltico em vrios casos, que no
possvel discernir nisso usos constantes e uniformes, aceitos como
direito (...)
Costume internacional
Costume internacional
Caso Ltus (1926)
A CPJI no admitiu abstenes como formadoras do costume de
abster-se em julgar casos ocorridos em navios em alto mar.
Costume internacional
Costume internacional
Reconhecimento pontual
Objetivismo
Cruz Vermelha
Lex petrolea
Costume internacional
Aminoil (1982)
Julgamento arbitral sobre o
comportamento dos membros da OPEP e
de empresas petrolferas.
Costume internacional
Generalidade da prtica:
Universalidade?
Precedente isolado
Espao sideral
Testes nucleares areos
Costume internacional
Fisheries jurisdiction case (1972): Reino Unido X Islndia.
Um novo governo na Islndia rompe com o acordo anteriormente
feito com os britnicos de concesso de 12 milhas nuticas como
zona de pesca exclusiva da Islndia, e amplia a zona islandesa para
50 milhas nuticas de regio de proteo contra a poluio. Reino
Unido entre na Corte contra essa deciso. A CIJ decide que a
resoluo islandesa de 1972 instituindo as 50 milhas nuticas no
pode ser colocada em prtica contra o Reino Unido. A Corte julga
com base no entendimento de costumes internacionais. Ela se refere
zona de 12 milhas nuticas como algo que parece agora ser
geralmente aceito (opinio surgida na Conferncia das Naes
Unidas de 1960, sobre o assunto)
Costume internacional
Elemento psicolgico
Processo de formao: todos os
sujeitos esto envolvidos
Costume sensato X Costume
selvagem
Costume internacional
Prova:
Costume internacional
Caso Lotus (1926).
at mesmo se a raridade das decises judiciais
encontradas dentre os casos relatados fosse
suficiente para provar as circunstncias alegadas
pela Frana, isso meramente demonstraria que os
Estados geralmente, na prtica, abstm-se de
instituir procedimentos criminais, e no que eles se
reconhecem como estando obrigados a faz-lo;
somente se tal absteno estivesse baseada em sua
conscincia de um dever de se abster seria possvel
falar em costume internacional.
Costume internacional
Caso Plataforma Continental do Mar do Norte (1967): RFA X Dinamarca e
Holanda
.
Delimitao da plataforma continental entre a RFA e a Dinamarca e entre a RFA e
a Holanda. A CIJ decidiu que, ao contrrio do que afirmavam Dinamarca e
Holanda, a delimitao no poderia dar-se com base no princpio da
eqidistncia, pois esse estava previsto na Conveno de Genebra de 1958, da
qual a RFA no parte, e, ademais, esse princpio no pode ser reconhecido
como costume internacional. A Corte tampouco aceitou a proposta alem, e
decidiu que as partes deveriam, seguindo princpios eqitativos e outros fatores
indicados, negociar sobre a delimitao da plataforma.
Costume internacional
Atividades militares e paramilitares na e contra a Nicargua
(1986)
para uma nova regra costumeira ser formada, no somente
devem os atos estarem preocupados em quantificar uma
pratica estabelecida, mas devem estar acompanhados da
opinio juris sive necessitatis. Tanto os Estados que tomam tal
ao quanto outros Estados em uma posio de reagir a essa
deve se comportar de forma que sua conduta seja evidncia
de uma crena de que esta prtica seja tida como obrigatria
pela existncia de uma regra de direito que a requeira
Costume internacional
Oponibilidade:
Geral?
Estado recm-independente
Costume internacional
Oponibilidade:
Conceito
Voluntarismo
Reconhecido pelos tribunais
internacionais e pela prtica dos Estados
Costume internacional
Caso da Plataforma Continental do
Mar do Norte (1967). RFA X Holanda
e Dinamarca
A Corte entende que a RFA comportou-se
como um objetor persistente em relao
ao regime convencional de 1958, e que,
portanto, no est por ele obrigado
(princpio da eqidistncia).
Costume internacional
Costume internacional
Caso Pescarias(1949).
A Noruega alegou no estar vinculada a
normas em relao s quais
consistente e inequivocadamente
manifestou sua recusa em aceit-las.
O Reino Unido reconheceu que aceitou
o no-cumprimento noruegus.
Costume internacional
Prova do costume:
nus do proponente
Costume internacional
Caso Ltus (1926).
A Frana, enquanto proponente, foi
requisitada a provar o costume.
Costume Internacional
Caso Asilo (1949). Colmbia X Peru.
Costume internacional
Prova do costume:
Contedo e condies
Resolues sucessivas
Costume internacional
Caso Aminoil (1982).
A sentena arbitral no reconhece a opinio
jris, a despeito do comportamento
condizente com o costume, por entender
que a convico de obrigatoriedade fora
impostas por empresas maiores a
empresas menores do setor petrolfero
Costume internacional
Prova do costume:
Codificao:
Conceito
CONU, art. 13: papel da AGNU
Elementos:
Prticas estatais
Precedentes jurisprudenciais
Doutrinas convergentes
Costume internacional
Prova do costume:
Codificao:
Costume internacional
Sistema ONU:
Escolha do tema
Formatos de Comits: tcnicos, intergovernamentais, ou mistos
CDI e a relatoria especial
Mtodo de trabalho e anteprojetos
CDI e o anteprojeto indicado para apreciao da AGNU
Estados e suas observaes
AGNU decide sobre a adoo do projeto de trs formas:
Conferncias diplomticas
Comits preparatrios
Conferncia intergovernamental
Votao: Declarao e/ou Convenes
Costume internacional
Costume internacional
Prova do costume:
Codificao:
Vantagens:
Costume internacional
Caso de Pescas Comunitrias no Golfo da Gasconha, Frana (1979). Deveriam os tribunais franceses
aplicar o costume de 1958 ou de 1976? Optou-se, inequivocadamente, pelo costume mais novo
Costume X Tratado
Costume internacional
Costume internacional
Caso de nacionais estadounidenses no Marrocos (1950): EUA X
Frana.
Frana entra contra os EUA, questionando questes como a imunidade
fiscal dos nacionais estadunidenses na zona francesa marroquina e o
exerccio de jurisdio estadounidense. Decidiu-se o caso com base
em costumes locais nas relaes bilaterais EUA X Marrocos.
Conceito:
Contexto histrico:
Sculo XIX:
Compromissos arbitrais
Tribunais (Corte Europeia de Direitos Humanos)
Aplicao:
Tribunais arbitrais:
Aplicao:
Responsabilidade
Chorzow Factory case (1927). Alemanha X Polnia.
O Tratado de Versailhes incorporava a Silsia Setentrional Polnia,
com conseqente incorporao do terreno onde se encontrava a
fbrica alem Chorzow. A Alemanha demanda responsabilizao da
Polnia pelos danos, com base no conceito de responsabilidade do
direito privado domstico.
Estoppel:
Temple Preah Vihear case (1959). Tailndia X Camboja.
Questionamento sobre a soberania territorial do Tempo Preah
Vihear, concedida pela Corte ao Camboja. A corte usa o estoppel
para descontruir o argumento tailands de que sua competncia
estava viciada pelo fato de a declarao de aceitao de
competncia tailandesa estar viciada. Apesar de a Tailndia
alegar que a renovao da declarao era nula porque a
declarao anterior era nula, a renovao constitua em si uma
declarao pois foi feita aps a caducidade da declarao
anterior.
uma regra estabelecida de direito que uma afirmao de erro
no pode ser permitida como um elemento que vicie o consenso
se a parte que o alega contribuiu para seu prprio erro
Boa-f:
Free zones case (1930). Frana X Sua.
Evidncias indiretas:
Caso do Estreito de Corfu (1947). Reino Unido X Albnia.
Dois navios militares ingleses chocaram-se com minas aquticas
albanesas no Estreito de Corfu. Com as exploses, os navios
foram amplamente danificados, com ainda grande perda
humana. O Reino Unido dirigiu-se ao Conselho de Segurana,
que recomendou que a questo fosse enviada Corte. A CIJ
decidiu em favor do Reino Unido, e determinou o valor de
indenizaes a serem pagas pela Albnia.
essa evidncia indireta admitida em todos os sistemas de
direito, e seu uso reconhecido em decises internacionais
Procedimentos jurisdicionais:
Procedimentos jurisdicionais:
Coisa Julgada
Electricity company of Sofia e Bulgria (1939).
Blgica X Bulgria.
A Blgica queria uma medida cautelar para suspender o
julgamento corrente sobre o caso nas instncias
blgaras. Como a CIJ j julgava o caso desde 1938, ela
requereu que a corte blgara no tomasse nenhuma
medida que pudesse prejudicar o alegado direito belga.
as partes em um caso devem se abster de qualquer
medida capaz de exercer um efeito prejudicial sobre a
execuo da deciso dada
Aquisio de territrios
Expropriao de direitos privados
Coao em tratados
Jus cogens:
Normas imperativas
Exemplos:
Consentimento
Reciprocidade
Igualdade entre Estados
Soluo pacfica de controvrsias
Validade dos acordos internacionais
Boa-f
Respeito s jurisdies domsticas
Liberdade dos mares
Decises judiciais
Fontes subsidirias
Tribunais arbitrais
Corte Internacional de Justia
Decises judiciais
Tribunais arbitrais:
Decises judiciais
Caso Lotus (1926).
Cita-se a arbitragem Costa Rica Packet.
Decises judiciais
Caso Groelndia Oriental (1933).
Noruega X Dinamarca.
Discusso da validade da declarao de
ocupao norueguesa sobre o territrio
oriental da Groelndia, enquanto a Dinamarca
afirmava ali possuir soberania por uti
possidetis. A CIJ decide em favor da
Dinamarca. Cita-se a Arbitragem da Ilha de
Palmas.
Decises judiciais
Nottebohm case (1951).
Liechtenstein X Guatemala.
Liechtenstein reclamava indenizao
contra a Guatemala por medidas por ela
adotadas contra o Sr. Nottebohm,
cidado de Liechtenstein. A CIJ decidiu
em favor da Guatemala, pois Nottebohm,
quando a se instalou, ainda era cidado
alemo. Cita-se a Arbitragem Alabama.
Decises judiciais
Decises judiciais
Caso Interesses Alemes na Silsia
Setentrional (1926).
o objetivo do artigo 59 simplesmente
prevenir que princpios legais aceitos
pela corte em um caso particular sejam
vinculantes para outros Estados em
outras disputas
Decises judiciais
Decises judiciais
Caso Bernadotte (1948).
Parecer consultivo requerido pela Assembleia
Geral das Naes Unidas, questionando se as
Naes Unidas teriam capacidade para postular
demanda contra um Estado em cujo territrio
um funcionrio da ONU falea em servio. A
Corte decidiu que a ONU tem essa legitimidade
passiva, e isso foi um grande passo para o
reconhecimento da personalidade jurdica
internacional das organizaes internacionais.
Decises judiciais
Caso Nottebohn (1951).
Quando a Corte reconhece a m-f de
Nottebohn na alterao de sua
nacionalidade alem para a de
Liechtenstein, estabelece-se como norma
costumeira de direito internacional privado
que a aquisio de uma nova nacionalidade
perde efeito quando ela tem por objetivo
escapar ao cumprimento de obrigaes.
Decises judiciais
Caso Ltus (1926).
Estabeleceu o princpio de que, no direito
internacional, um Estado pode fazer tudo aquilo
que o direito no o proba de fazer. Essa ideia
foi suplantada pela Conveno de Genebra de
1958, na qual estipula-se que a jurisdio sobre
crimes em guas internacionais devida
somente s naes cuja bandeira o navio
empenha ou a nao de cujo acusado
cidado.
Decises judiciais
Doutrina
Fontes subsidirias
Excees
opinies dissidentes
peties iniciais
Doutrina
Fontes materiais:
Autoridades acadmicas
Rascunhos da CDI
Relatrios e memorandos da CDI
Pesquisas de universidades renomadas,
como Harvard
As bases da Conferncia de Codificao de
Haia de 1930
Relatrios de organizaes privadas de
experts, como o International Law Institute
Doutrina
Exemplo:
Equidade
Conceito:
Equidade
Casos da Plataforma Continental do
Mar do Norte (1967).
Como a CIJ reconheceu que no existia
regra de direito convencional ou
costumeiro que vinculasse as partes,
decidiu que os limites martimos
deveriam ser estabelecidos de acordo
com a equidade.
Equidade
Caso Barcelona Traction (1970).
A Blgica tentou usar a equidade, mas a
Corte no a reconheceu e no
modificou sua viso estrita dos
princpios legais.
Equidade
Caso Jurisdies e Pescarias (1972).
A Corte usou uma soluo eqitativa para
as diferenas de direitos pesqueiros das
partes, reconhecendo maior direito
islands dada sua dependncia dos
recursos pesqueiros.
Conceito:
Decises das
Organizaes
Internacionais
Concluso
Internacionais
de
Conferncias
Decises das
Organizaes
Internacionais
Concluso
internacionais
de
conferncias
Decises das
Organizaes
Internacionais
Resolues da Assembleia Geral das Naes
Unidas
Decises das
Organizaes
Internacionais
Atividades militares e paramilitares na e contra a
Nicargua (1986).
A Corte est para se satisfazer no sentido de que existe no
direito internacional costumeiro uma opinio jris que vincula o
carter de tal abstenso [uso da fora contra a integridade
territorial e a independncia poltica de um Estado]. Essa
opinio juris pode, com a devida cautela, ser deduzida, inter
alia, da atitude das partes e da atitude dos Estados em relao
certas resolues da Assembleia Geral das Naes Unidas,
particularmente a resoluo 2625 [1970], chamada de
Declarao sobre os Princpios do Direito Internacional acerca
de Relaes Amigveis e da Cooperao entre Estados de
acordo com a Carta das Naes Unidas
Decises das
Organizaes
Internacionais
Resoluo 95, de 1946. Afirma os princpios de
direito internacional reconhecidos pela Carta do
Tribunal de Nuremberg e pelo Julgamento do
Tribunal. Princpios sobre humanidade baseados
no direito costumeiro.
Resoluo 1653, de 1961. Probe o uso de armas
nucleares para fins no-pacficos.
Resoluo 1514, de 1960. Declarao garantindo a
independncia de pases coloniais e seus povos.
Decises das
Organizaes
Internacionais
Resoluo 1803, de 1962. Declarao sobre a
soberania permanente de recursos naturais.
Resoluo 1962, de 1963. Declarao sobre
princpios legais que governam as atividades de
Estados na explorao e uso do espao sideral.
Resoluo 1904, de 1963. Declarao sobre a
eliminao de todas as formas de descriminao
racial.
Decises das
Organizaes
Internacionais
Resolues do Conselho de Segurana das Naes Unidas
Decises das
Organizaes
Internacionais
O terrorismo trouxe inovaes a essa prtica
Decises das
Organizaes
Internacionais
criminoso e injustificvel, seja onde ou
seja por quem foi cometido (...), seja
qual for a justificativa poltica, filosfica,
ideolgica, racial, tnica, religiosa ou de
outra natureza que possa ser invocada
para justific-lo
Decises das
Organizaes
Internacionais
2001: CSNU Resoluo
1368. Conceitua
terrorismo, mas sem determinar isso em
uma norma geral e abstrata
Decises das
Organizaes
Internacionais
Decises das
Organizaes
Internacionais
Decises das
Organizaes
Internacionais
Decises das
Organizaes
Internacionais