PERODOS DE FIDELIZAO

Jorge Morais Carvalho

2 de maro de 2016

Em que contratos?

CONCEITO DE PERODO DE FIDELIZAO

Perodo mnimo de vigncia de um contrato de execuo

duradoura, sem termo final, dentro do qual os contraentes

no lhe podem pr fim por via de denncia.
No contrato com termo final, em que, por definio, no

existe a possibilidade de denncia, o contrato deve ser

cumprido integralmente.
Distinguem-se os dois casos em funo de o contrato

continuar ou no a produzir efeitos aps o final do perodo

em causa.

FONTE CONTRATUAL
O perodo de fidelizao tem fonte contratual (e no

legal).
Produz efeitos se estiver inserido numa clusula de um

contrato.
Trata-se, em regra, de uma clusula contratual geral, que

no pode ser negociada pelo aderente.

FIDELIZAO A QU?
A fidelizao tem como objeto as condies definidas

no contrato em que a clusula se encontra inserida.

As partes vinculam-se a, no perodo mnimo de

vigncia do contrato, cumprir

condies previamente definidas.

pontualmente

as

QUALIFICAO JURDICA
Valor a pagar pelo incumprimento da clusula de fidelizao

preo ou indemnizao?
Qualificao

pode

ser

feita

em

concreto,

por

via

interpretativa.
Tendncia:
Valor a pagar equivale ao montante das mensalidades: preo;
Valor inferior (nunca pode ser superior): clusula penal.

INSERO DA CLUSULA NO CONTRATO

Comunicao (art. 5. do Decreto-Lei n. 446/85).
Esclarecimento (art. 6.).
Excluso da clusula (subsistncia do contrato, sem o

perodo de fidelizao).

CONTROLO DO CONTEDO DA CLUSULA

Artigo 4. do Decreto-Lei n. 56/2010, de 1 de junho: o

perodo de fidelizao no pode ter durao superior a

24 meses. V. tambm art. 48., n. 3, da Lei das
Comunicaes Eletrnicas.
Esta regra no afasta a aplicao do regime geral das

clusulas contratuais gerais, relativamente ao controlo

do contedo das clusulas (artigos 15. e seguintes do
Decreto-Lei n. 446/85).

CLUSULAS PROIBIDAS
Elemento tempo: artigo 22., n. 1, alnea a), do DL n. 446/85

nas relaes com consumidores finais so proibidas,

consoante o quadro negocial padronizado [] as clusulas
contratuais gerais que [] prevejam prazos excessivos para a
vigncia do contrato ou para a sua denncia.
Elemento tempo: artigo 19.-c) do DL n. 446/85 so

proibidas, consoante o quadro negocial padronizado, [] as

clusulas contratuais gerais que [] consagrem clusulas
penais desproporcionadas aos danos a ressarcir.

TRIBUNAL DA RELAO DE LISBOA

(6/12/2011)
A clusula de fidelizao supe, como do
conhecimento geral, a prvia concesso de um certo
nmero de vantagens de ordem comercial ao
aderente em troca da sua especfica vinculao ao
perodo contratual estabelecido.

TRIBUNAL DA RELAO DE LISBOA

(5/6/2012)
excessivo o prazo de 12 meses fixado para manter
vinculado o aderente, sem qualquer vantagem
aparente para este, estando o mesmo porventura
insatisfeito com a prestao e impedido, na prtica,
de celebrar outro contrato (do mesmo tipo e com
outra entidade) em melhores condies.

TRIBUNAL DA RELAO DE LISBOA

(5/7/2012)
Fazendo pesar no prato da balana os interesses em jogo, no
vislumbramos qualquer indesejvel desequilbrio contratual.
Isto porque a fidelizao de um ano vai permitir ao cliente
uma srie de servios, incluindo diversificao do seu
exerccio, que outro tipo de adeso no lhe permitia. Por isso,
este tipo de prestao [] envolve uma srie de custos e
esforos financeiros e humanos que os clientes tm que
compensar, por via de uma fidelizao de um ano.

TRIBUNAL DA RELAO DO PORTO

(1/4/2014)
O legislador permite o estabelecimento de clusulas penais em caso de
incumprimento dos perodos contratuais mnimos conquanto que tais
condies no sejam desproporcionadas ou sejam excessivamente onerosas.
a fidelizao existe para compensar a operadora da despesa acrescida
implcita na promoo que lhe est associada e a clusula penal permite, por
um lado, contrabalanar, atravs da fixao acordada de uma indemnizao, o
custo associado ao desrespeito pelo utente do compromisso assumido que
tornou intil o benefcio concedido e, por outro, impede um ganho injustificado
do utente que, no sendo penalizado pelo incumprimento, poderia obter os
ganhos contratualizados com a operadora e concedidos por esta em funo de
uma permanncia temporalmente assegurada sem depois ter qualquer nus
associado a uma ruptura antecipada com o acordado.

ORIENTAO DA JURISPRUDNCIA
Validade da clusula que impe um perodo
de fidelizao depende da existncia de
contrapartidas
para
o
cliente,
efetivamente compensadas apenas pela
manuteno do contrato por um perodo
mnimo.

ORIENTAO DA JURISPRUDNCIA
Se o cliente pagasse imediatamente pela globalidade

do servio prestado, o preo seria de tal forma elevado

que limitaria a quantidade de contratos celebrados.
Clusula de fidelizao pressupe que o profissional v

amortizando os custos associados ao servio ao longo

do tempo de durao mnima do contrato.

VICISSITUDES AO LONGO DA
FIDELIZAO
Incumprimento pela empresa da clusula relativa ao perodo

de fidelizao (que est associada a todas as condies

definidas no contrato).
Incumprimento pelo utente da clusula relativa ao perodo

de fidelizao.
Vicissitudes do contrato, sem reflexo na clusula relativa ao

perodo de fidelizao.

INCUMPRIMENTO PELA EMPRESA

Em caso de incumprimento do contrato pela empresa, o

cliente tem direito de resoluo, nos termos gerais do Cdigo

Civil, mesmo que esteja dentro do perodo de fidelizao.
A

empresa no pode, neste caso,

contrapartida pela resoluo do contrato.

exigir

qualquer

O cliente poder exigir uma indemnizao, nos termos gerais.

ALTERAO DO CONTRATO PELA

EMPRESA
A empresa pode alterar as clusulas do contrato? Mesmo

dentro do perodo de fidelizao?

Artigo 48., n.os 6 e 7, da Lei das Comunicaes Eletrnicas.
n. 7: a possibilidade de resoluo no afasta o regime de

contrapartidas
previstas
[]
dos
contratos
estabelecem perodos contratuais mnimos.

que

EXEMPLOS
Exemplo 1: empresa comunica aos seus clientes que os seus

contratos so alterados, passando a ter um novo perodo de

fidelizao. Se o cliente quiser recusar a alterao,
resolvendo o contrato, tem de pagar o valor relativo ao
perodo de fidelizao?
Exemplo 2: empresa comunica aos seus clientes fidelizados

que o preo devido pelo servio passa a ser o dobro. Cliente

tem de pagar para resolver o contrato?

EXEMPLOS

Exemplo 3: empresa altera o seu modelo de contrato

de adeso, com implicaes num grande nmero de

clusulas. Se o cliente quiser recusar a alterao,
resolvendo o contrato, tem de pagar o valor relativo
ao perodo de fidelizao?

INTERPRETAO CORRETIVA OU
AB-ROGANTE DA PARTE FINAL DO N. 7
Em todos estes casos, a resposta evidente : no. No

admissvel que o cliente tenha de decidir entre (i) aceitar as

alteraes propostas (ou impostas) ou (ii) no aceitar,
pagando um valor relativo ao perodo de fidelizao;
Os princpios da

autonomia privada e do pacta sunt

servanda so princpios fundamentais do nosso ordenamento
jurdico, que se sobrepem Lei das Comunicaes Eletrnicas.

INCUMPRIMENTO PELO CLIENTE

O incumprimento da clusula de fidelizao por parte do

cliente s pode resultar da cessao do contrato, por causa

no imputvel empresa, antes do termo do perodo mnimo
de vigncia do contrato definido pelas partes.
Duas situaes:
Denncia do contrato pelo cliente dentro do perodo de

fidelizao;
Resoluo do contrato pela empresa com fundamento em

incumprimento por parte do cliente.

RESOLUO INFUNDADA DO CONTRATO PELO

CLIENTE
No h incumprimento da clusula de fidelizao se o

cliente declarar outra parte a resoluo do contrato,

mas no tiver fundamento para exercer o direito.
Neste caso, no h direito a resoluo, pelo que a

declarao no produz efeitos.

O

contrato mantm-se, portanto,

anteriores declarao do cliente.

nos

termos

CONSEQUNCIAS DO INCUMPRIMENTO DA
CLUSULA DE FIDELIZAO PELO CLIENTE
Aplicao do Decreto-Lei n. 56/2010, de 1 de junho (se se

tratar de contrato e prestao de servios de comunicaes

eletrnicas).
Artigo 2.-3: proibida a cobrana de qualquer contrapartida,

para alm das referidas no nmero anterior, a ttulo

indemnizatrio ou compensatrio pela resoluo do contrato
durante o perodo de fidelizao.
Art. 2.-2: pressupe que o perodo de fidelizao tem de estar

associado a determinada vantagem (desconto, abatimento ou

subsidiao na aquisio ou posse de equipamento que

CONSEQUNCIAS DO INCUMPRIMENTO DA
CLUSULA DE FIDELIZAO PELO
CLIENTE
Artigo 48., n. 2, da Lei das Comunicaes Eletrnicas: A
informao relativa durao dos contratos deve incluir
indicao da existncia de perodos contratuais mnimos
associados,
designadamente,

oferta
de
condies
promocionais, subsidiao do custo de equipamentos
terminais ou ao pagamento de encargos decorrentes da
portabilidade de nmeros e outros identificadores, bem como
indicar eventuais encargos decorrentes da cessao antecipada
do contrato por iniciativa do assinante, nomeadamente em
consequncia da recuperao de custos associados
subsidiao de equipamentos terminais.

CONSEQUNCIAS DO INCUMPRIMENTO DA
CLUSULA DE FIDELIZAO PELO
CLIENTE
Primeiros 6 meses a contar do incio do perodo de

fidelizao: cliente deve pagar, no mximo, 100% do valor

da vantagem concedida em contrapartida da fidelizao.
Aps os primeiros 6 meses (e antes de se chegar ao ltimo

ano): cliente deve pagar, no mximo, 80%.

No ltimo ano do perodo de fidelizao: cliente deve pagar,

no mximo, 50%.

PRESCRIO
Aplica-se ao crdito relativo ao perodo de fidelizao o prazo de 6

meses do art. 10. da Lei n. 23/96?

No h qualquer razo para distinguir o crdito relativo ao preo do

crdito relativo ao perodo de fidelizao, independentemente da

qualificao jurdica.
Acrdo do TRL (4/6/2015): a clusula penal mais no que a

antecipao de todas as mensalidades que seriam devidas at ao termo

do perodo de vinculao de permanncia. No deixam de ser
mensalidades reportadas prestao de um servio, embora esse
servio no tenha sido prestado por o contrato ter cessado.

PRESCRIO
Clusula penal -- clusula acessria.
Clusula principal prescrita (aqui, o preo) -- caducidade da clusula

acessria (aqui, a clusula penal resultante da clusula de fidelizao).

Pires de Lima e Antunes Varela: se a prestao, por qualquer razo,

deixa de ser devida, a clusula caduca (art. 810.-2 CC).

Esta concluso deve ser aplicvel mesmo que no tenha prescrito a

crdito resultante da obrigao principal, uma vez que a razo de ser

da norma que determina o prazo prescricional da obrigao principal
tambm aplicvel obrigao acessria.

CONCLUSO
Se no for concedida uma vantagem em contrapartida

do perodo de fidelizao, o cliente no tem de pagar

nada.
O cliente nunca pode ter de pagar mais do que a

vantagem concedida.

CONCLUSO
O valor da contrapartida pela quebra da fidelizao diminui

com o tempo, uma vez que se pressupe que a vantagem

concedida vai sendo amortizada.
O regime imperativo no que respeita aos valores mximos,

mas podem ser fixados valores inferiores.

O crdito do prestador de servio relativo ao incumprimento da

clusula relativa ao perodo de fidelizao tambm prescreve

no prazo de seis meses do artigo 10. da Lei n. 23/96

CASOS PRTICOS
1. Cliente muda de residncia durante o perodo de
fidelizao e pede a alterao do contrato para a nova
morada. Empresa no presta servio nesse local.
2. Empresa deixa de transmitir um canal de televiso
no seu pacote. Cliente pode resolver o contrato sem
pagar qualquer valor pelo incumprimento da clusula
de fidelizao?

Jorge Morais Carvalho

E-mail: jorgemoraiscarvalho@fd.unl.pt