UNIVERSIDAD ANDINA DEL

CUSCO
SE DE SIC UAN I
Facultad de Derecho y Ciencias Polticas
Carrera Profesional de Derecho

DERECHO CIVIL VI
EL MATRIMONIO
ANTECEDENTES HISTORICOS DEL MATRIONIO

Las sociedades primitivas conocieron los primeros atisbos de una unin estable
entre un hombre y una mujer, en el marco de un ncleo familiar formado por su
descendencia y otras personas unidas por vnculo de parentesco. Pero fue el
derecho romano el que configur en sus lneas fundamentales la institucin
familiar y matrimonial: la unin estable centrada en el hombre, el pater familias,
jefe y caudillo de la familia, a la cual se incorporaba la mujer. El pater tena
frreo mando sobre la persona y bienes de los miembros de la familia; no es
gratuito afirmar que gran parte del podero que logr Roma y por el cual conquist
la mayor parte de los territorios conocidos, y los civiliz, se fundament en la
fortaleza de su familia.
Para el cristianismo la incorporacin de un importante elemento valrico en las
relaciones familiares. De una relacin casi patrimonial y vertical, se foment el
afecto y proteccin en las relaciones entre sus miembros. Los hijos, considerados
en el derecho romano casi como una propiedad, fueron elevados a un don de Dios,
que debe ser protegido y cuidado.
ANTECEDENTES HISTORICOS DEL MATRIONIO

Fue de este modo como el catolicismo, bajo la gida del cristianismo, pas a
regular in integrum la institucin matrimonial. Por largo tiempo, el derecho
Cannico regul todos sus aspectos, dejando en el desamparo a quienes
profesaban otro culto. Las guerras religiosas, que jalonaron sangrientamente la
Europa de los siglos XVI y XVII, presenciaron el conflicto entre catlicos y
protestantes, pero poco a poco la situacin se fue flexibilizando, y fue as como por
el Edicto de Nantes, de 1598, decreto de tolerancia religiosa dictado por Enrique
IV, se permiti a los no catlicos contraer matrimonio de conformidad a sus
propias creencias.
La exaltacin de la virtud propia de la Ilustracin, y su corolario, la Revolucin
Francesa, se consagr en el Cdigo Civil francs. Este fue modelo e inspiracin de
los latinoamericanos, secularizando en forma definitiva el matrimonio. El
creciente fenmeno de la industrializacin marc tambin con fuerza a esta
institucin: el desplazamiento de las familias de las zonas rurales a las urbanas
implic la destruccin del tejido social que le sirvi de sustento por largos aos.
ANTECEDENTES HISTORICOS DEL MATRIONIO

En Occidente, el pasaje de una sociedad en la que el matrimonio no era de ningn modo

una institucin creada para toda la sociedad, a una sociedad en la que se da por
sentado, como natural que el matrimonio es una institucin fundamental para todos.
En la antigua Roma la castidad no era una virtud, no era necesario contraer matrimonio
para tener relaciones sexuales ni para tener hijos. Solamente cuando un miembro de
una clase social elevada deseaba transmitir su patrimonio a sus descendientes directos,
en vez de que lo reciban otros miembros de la familia o sus amigos, decida casarse.
Pero la mayor parte de las veces se legaba los bienes a un amigo o una persona muy
querida, no a los hijos. Cuando se careca de patrimonio o bienes el matrimonio era un
trmite prescindible, los esclavos directamente carecan del derecho de hacerlo.
El griego ni siquiera tiene una palabra especfica para designar el matrimonio. No exista
un trmite ni civil ni religioso. Sin embargo, despus del ao 33 DC la palabra usada para
matrimonio en griego Koine es ", gamo" cuya identificacin en el diccionario
griego "Strong" es G1062; su significado es casarse: "matrimonio, casado(a), casar."
ANTECEDENTES HISTORICOS DEL MATRIONIO

En Atenas, en la Grecia clsica, para el acto mediante el cual un varn se

comprometa a unirse a una mujer, se utilizaba el vocablo griego , eng,
literalmente la garanta, la caucin, es decir, el acto por el cual el padre cabeza de
familia entregaba su hija a otro hombre. La ciudad no era testigo ni registraba
ningn acta para este acontecimiento privado entre dos familias. Este contrato
solo se realizaba cuando exista patrimonio para heredar. Los herederos de la
mujer en la Antigua Grecia eran los hijos pero no el esposo.
En la Europa del norte, durante la Edad Media, se produjo un lento
reemplazamiento de la ley germnica -por la que el contrato matrimonial se
estableca entre el novio y el guardin de la mujer por los cdigos civiles cristianos
donde se requera el consentimiento de la mujer-. En el siglo XII el principio legal
del matrimonio por consentimiento estaba establecido y los matrimonios
impuestos comenzaban a quedar atrs. El proceso de urbanizacin tambin
contribuy a dicho proceso ya que liberaba en parte a la mujer de la tarea de
procreacin.
 EL MATRIMONIO
CONCEPTO:
No hay consenso acerca de cul es el origen de la voz matrimonio, pero se afirma generalmente que
proviene de las palabras latinas matris munere, que significan "oficio o cargo de madre", equivalente a
"carga o cuidado que incumbe a la madre", dado el rol fundamental de la madre y superior al del
padre.
VALVERDE Y VALVERDE definen su significado etimolgico del matrimonio como la carga o cuidado
de la madre ms que del padre, porque si as no fuera, se hubiera llamado patrimonio; () el
matrimonio quiere decir tanto, en romance, como officio de madre.
El Art. 234 del nuestro cdigo civil define el matrimonio como la unin voluntaria concertada por un
varn y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con sujecin a las disposiciones legales,
a fin de hacer vida comn.
DIEZ PICAZO Y GULLON sealan que el matrimonio es la unin de un varn y una mujer concertada
de por vida mediante la observancia de ritos o formalidades legales y tendiente a realizar una plena
comunidad de existencia. Desde la perspectiva de celebracin, el matrimonio es un acto solemne y
ritual, con vicios de publicidad, pero efmeros en el tiempo. Pero visto desde sus efectos, comprende
un conjunto de situaciones de orden personal (hijos) y patrimonial (domicilio conyugal) que se
prolongan en el tiempo. El matrimonio genera un status o posicin; el de los conyugues.
 EL MATRIMONIO

CONCEPTO:
ULPIANO seala que el matrimonio es la "unin del hombre y la mujer,
implicando para los cnyuges indivisibilidad en su existencia.
KANT lo define como "la unin de dos personas de diferentes sexos para la
posesin mutua, durante toda su vida, de sus facultades sexuales".
La mayora de los cdigos modernos prefiere no definir el matrimonio, sino
que sealar sus requisitos, exigencias, impedimentos, formalidades y efectos.
Segn la interpretacin del grupo el matrimonio es la unin legal entre un
varn y una mujer libres de impedimentos con el objetivo de conformar una
familia y que estar avalado por una autoridad civil y generar a ambas partes
derechos y obligaciones.
 EL MATRIMONIO

NATURALEZA JURDICA DEL MATRIMONIO

Acerca de la naturaleza jurdica del matrimonio existen varias teoras, siendo
las ms conocidas y reputadas aquellas que conciben:
Al matrimonio como contrato.
Al matrimonio como institucin.
 EL MATRIMONIO
EL MATRIMONIO COMO CONTRATO.-
El contrato es el acuerdo de dos o ms partes, para crear, modifica o extinguir una regulacin
jurdica patrimonial, en consecuencia, las partes pueden dejar sin efecto lo acordado por
mutuo disenso o por incumplimiento inclusive pueden imponer trminos o condiciones a los
deberes recprocos contrados, con el nico lmite del orden pblico y las buenas costumbres.
La concepcin del contrato no puede aplicarse a la del matrimonio por:
A pesar que el matrimonio exige un acuerdo de voluntades este genera, ms que relaciones
de orden patrimonial, relaciones de carcter personal de naturaleza tica, moral y espiritual,
que no son susceptibles de valorarse en dinero.
El matrimonio no admite que se deje sin efecto sino por causales especficas que determina
la legislacin, es decir las causas que originan el trmino del vnculo se establecen legal y no
convencionalmente.
Los contrayentes no se pueden imponer entre si trminos o condiciones.
El contrato produce sus efectos entre sus partes que lo celebraron en tanto que matrimonio
tiene un radio de accin mucho ms extenso; puesto que abarca personas distintas de los
conyugues, como en el caso de los hijos.
 EL MATRIMONIO

EL MATRIMONIO COMO INSTITUCION.

RIPERT Y BOULANGER anotan que el matrimonio es una institucin. Los
esposos deciden llevar una vida en comn, constituir un hogar, crear una
familia. Constituyen as una agrupacin con un cierto fin, lo que constituye un
carcter propio de la institucin, de lo que resulta que las voluntades
individuales deben ceder ante el inters general de la familia que se cre.
En la actualidad se considera al matrimonio, teniendo en cuente su fuente u
origen como un acuerdo de voluntades, y por sus efectos, un estado, en razn
de su naturaleza institucional.
El matrimonio es una institucin por las consecuencias jurdicas que genera
que no depende de la exclusiva voluntad de los contrayentes, y tambin por
su tiempo de duracin, porque a pesar de que el matrimonio se extinga, sus
efectos se perpetan a los hijos habidos en l.
 EL MATRIMONIO
CARACTERISTICAS DEL MATRIMONIO
El matrimonio como institucin legal segn ARIAS reviste los siguientes caracteres:
ES DE ORDEN PBLICO.
No puede ser modificado ni mucho menos dejado sin efecto por los particulares. Los
contrayentes o los conyugues deben observar las normas referidas al matrimonio, las cuales
son fundamentales para la organizacin social y son de estricto cumplimiento.
ES UNA UNIN EXCLUSIVA
De all se deriva el deber de fidelidad, ya que cada conyugue debe respeto y consideracin al
otro, es por ello que no se admite el adulterio ni la bigamia.
ES UNA UNIN PERMANENTE
Tiene carcter de estable, a diferencia de otras uniones de hecho que son inestables y
variables. Se podra decir que es a perpetuidad, salvo por el divorcio.
REPRESENTA UNA COMUNIDAD DE VIDA
Los conyugues hacen vida en comn para amarse, procrear sus hijos, educarlos, formarlos,
respetarse y apoyarse mutuamente, y no solo para la cohabitacin.
 EL MATRIMONIO
CARACTERISTICAS DEL MATRIMONIO
Para otros autores como ALBALADEJO, ensea que el vnculo matrimonial tiene dos
caracteres bsicos: la unidad y la indisolubilidad en vida de los esposos. Lo que significa que un
solo hombre y una sola mujer y, en principio, hasta que alguno muriera. Pero actualmente solo
se conserva el carcter de unidad, ya que admite que el matrimonio se disuelva, adems de
por la muerte, por el divorcio
Para AZPIRI dice que el matrimonio reviste estos caracteres:
Es la unin de un hombre y una mujer y, como tal, monogmica y heterosexual.
Es una unin solemne, lo que significa que la forma de celebrar el matrimonio debe ajustarse
a lo que la ley establece.
Es una unin legal, porque el emplazamiento en el estado conyugal y los derechos y deberes
que de l derivan estn impuestos por la ley y resultan inmodificables por la voluntad de los
esposos.
Es una unin estable pero no inmutable porque su disolucin solo puede producirse en la
forma que la ley establece, esto es, por muerte de uno de los conyugues, o por sentencia de
divorcio vincular.
 EL MATRIMONIO
CARACTERISTICAS DEL MATRIMONIO
REQUISITOS ESENCIALES PARA CONTRAER MATRIMONIO
DIFERENCIA DE SEXOS
Obviamente es la primera condicin de aptitud que tiene por finalidad posibilitar la procreacin humana, sin que
sea indispensable, pero la ley exige que la unin sea del varn y de la mujer, en estricta consideracin al principio
monogmica que adopta nuestro sistema. Se basa en principios ticos y morales que sustentan la unin
matrimonial.
PUBERTAD LEGAL
Para la celebracin de un matrimonio vlido y lcito, no solamente se exige la diferencia de sexos, sino haber
alcanzado la pubertad legal (18 aos, salvo dispensa judicial o autorizacin de los padres en los casos previstos por
ley). Ello implica ha alcanzado una triple aptitud: fsica, psicolgica y econmica.
CONSENTIMIENTO MATRIMONIAL
Desde el Derecho romano lo decisivo para el matrimonio ha sido la affectio maritatis que viene a ser el propsito
de los contrayentes de tomarse y recibirse como marido y mujer. Sin el consentimiento de ambos no hay
matrimonio.
CUMPLIMIENTO DE FORMALIDADES
Se refiere al cumplimiento de una serie de actos anteriores y concomitantes al acto matrimonial necesario para el
reconocimiento del vnculo conyugal as como la intervencin del funcionario competente para que pueda ejercer
el control de la legalidad.
 EL MATRIMONIO

FINES DEL MATRIMONIO

El reconocimiento legal de la unin sexual que tiende a la procreacin de los
hijos, donde derivan los deberes de educacin y de formacin plena de estos.
Sentar la de la organizacin familiar.
La ayuda mutua entre los conyugues producto de la vida en comn.
A juicio de FERNNDEZ CLRIGO, el matrimonio se rige a tres fines
sustanciales: procreacin y perfeccin de la especie, mutuo auxilio y, mejor
cumplimiento de los fines de la vida.
El cdigo del derecho Cannico enuncia () los fines objetivos del matrimonio
(), distinguiendo un fin primario y otros secundarios, subordinados a aquel. El
fin primario es la procreacin y la educacin de la prole, y los secundarios, la ayuda
mutua y el remedio de la concupiscencia (regulacin y satisfaccin del instinto
sexual) ()
 EL MATRIMONIO

EXTINCIN DEL MATRIMONIO

El matrimonio se extingue por los siguientes motivos:
Por muerte de uno de los conyugues o de ambos.
Por declaracin de muerte presunta.
Por declaracin de invalidez, en los casos en que el matrimonio sea nulo o
anulable.
Por declaracin de divorcio, que disuelve el vnculo matrimonial.
 EL MATRIMONIO
ETAPAS PARA LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO
Segn el cdigo civil para la celebracin del matrimonio se tiene que pasar por varias etapas:
DECLARACIN DEL PROYECTO MATRIMONIAL.
Los pretendientes declaran libremente su voluntad de efectuar el contrato matrimonial; en consecuencia, adems de declarar
su deseo matrimonial, tendrn los pretendientes que acreditar su capacidad legal para ello acompaando los documentos
pertinentes.
PUBLICACIN DEL PROYECTO MATRIMONIAL
Tiene por finalidad evitar la clandestinidad del matrimonio. Se rige a hacer saber a todos la pretensin de los futuros
contrayentes para que puedan formularse oposiciones o, cumpliendo el requerimiento legal, se haga la correspondiente
denuncia, en servicio del inters social.
DECLARACIN DE CAPACIDAD
Transcurridos los plazos sealados para la publicacin de los avisos sin que se haya producido oposicin, o desestimada sta y
no teniendo el alcalde noticias de ningn impedimento, declarara la capacidad de los pretendientes para que puedan contraer
matrimonio dentro de los cuatro meses siguientes.
CELEBRACIN DEL MATRIMONIO
Solo es posible despus de haberse cumplido los trmites previos. Excepcionalmente se obvia las etapas previas si uno de los
contrayentes estuviese en peligro de muerte.
LUGAR DE CELEBRACIN DEL MATRIMONIO
Por regla general debe realizarse en la municipalidad: sin embargo, excepcionalmente, si los contrayentes o uno de ellos se
encuentran en la imposibilidad fsica de concurrir, se puede realizar en lugar distinto.
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IMPEDIMENTOS DEL MATRIMONIO

El cdigo civil no define los impedimentos; sin embargo, se puede deducir que
se trata de la ausencia de una condicin necesaria para verificar un
matrimonio arreglado a derecho, esto es una causa por la cual no es posible
contraerlo valida y lcitamente:
 EL MATRIMONIO
A) CLASES DE IMPEDIMENTOS:
Segn su extensin:
Impedimentos absolutos.- prohben a determinadas personas contraer matrimonio en forma absoluta.
Impedimentos relativos.- prohben contraer matrimonio a determinadas personas entre s.
Segn su duracin:
Impedimentos temporales.- quedan convalidados al cumplirse determinados hechos.
Ejemplo: los menores podrn convalidarlo una vez alcanzada la mayora de edad.
Impedimentos perpetuos.- son imprescriptibles.
Ejemplo: el parentesco consanguneo.
Segn su eficacia
Impedimentos Ius privaci o de derecho privado.- afectan inters particulares, solo surten efectos cuando las partes interesadas los invocan.
Ejemplo: un matrimonio contrado por error.
Impedimentos Ius publice o de derecho pblico.- afectan el orden pblico y a las buenas costumbres, por consiguiente, el Ministerio
Pblico debe oponerse de oficio.
Segn sus efectos:
Impedimentos dirimentes.- causan la nulidad del vnculo contrado en forma absoluta.
Ejemplo: el matrimonio entre casados.
Impedimentos meramente prohibitivos.- originan la anulabilidad o una sancin pecuniaria; son denominados matrimonios ilcitos.
Ejemplo: la minora de edad, periodo de viudez.
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B) IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS:
Los impberes.-
Los que sufren de enfermedad crnica, contagiosa y transmisible por herencia o vida que haga peligrar a la prole.
Los que padezcan en forma crnica de enfermedad mental, sin importar que tenga intervalos lucidos.
Los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no puedan expresar su voluntad de manera indubitable.
Los casados.
C) IMPEDIMENTOS RELATIVOS:
Los consanguneos en lnea recta.
Los consanguneos en lnea colateral dentro del segundo y tercer grado.
Los afines en lnea recta.
Los afines en el segundo grado de lnea colateral cuando el matrimonio que produjo la afinidad se disolvi por divorcio y
el ex conyugue vive.
El adoptante, el adoptado y sus familiares en las lneas y dentro de los grados indicados anteriormente para la
consanguinidad y la afinidad.
El condenado como participe en el homicidio doloso de uno de los conyugues, ni el procesado por esta causa con el
sobreviviente.
El raptor con la raptada o a la inversa, mientras subsista el rapto o haya retencin violenta.
 EL MATRIMONIO

D) IMPEDIMENTOS ESPECIALES:
El tutor o curador con el menor o incapaz, respectivamente, siempre que estn ejerciendo
el cargo, o de haber terminado su ejercicio, no se hubieran aprobado las cuentas de su
administracin.
El viudo o la viuda que no acredite haber hecho inventario judicial, con intervencin del
Ministerio Pblico, de los bienes que este administrando pertenecientes a sus hijos o sin
que proceda declaracin jurada de que no tiene hijos bajo su patria potestad o de que
estos no tienen bienes.
De la viuda, en tanto no transcurran por lo menos trescientos das de la muerte de su
marido, salvo que presentara certificado negativo de embarazo o diera a luz.
Los menores de edad para contraer matrimonio necesitan el asentimiento de los padres.
 EL MATRIMONIO
DEL ASENTIMIENTO PARA EL MATRIMONIO DE MENORES DE EDAD
La necesidad de protegerlos de los riesgos de sus propios impulsos en el acto ms grave
de su vida;
Hace posible la vigilancia de la familia para evitar un matrimonio desproporcionado o
inconveniente.
No obstante la universalizacin del requisito, desde la antigedad tambin existe una
tendencia contraria, considerndolo como innecesario, porque en el caso del matrimonio
se trata de un acto ntimo y propio de los contrayentes, cuyas consecuencias slo a ellas
afecta, de modo de que si han alcanzado el suficiente desarrollo fsico y espiritual para
contraerlo, estn en la libertad de celebrarlo vlidamente sin necesidad de la autorizacin
de sus padres o de otras personas.
El Cdigo Civil Peruano ha seguido un criterio intermedio, de exigir en todo caso el
requisito del asentimiento para el matrimonio de menores de edad, pero sin mayor
severidad para el tratamiento de los casos de incumplimiento, puesto que la sancin que
se impone a los infractores es relativamente benigna, sin llegar a la invalidez del
matrimonio o a la desheredacin
 EL MATRIMONIO
DEL ASENTIMIENTO PARA EL MATRIMONIO DE MENORES DE EDAD
Al estudiar las condiciones o requisitos necesarios para contraer matrimonio civil vlido
constatamos que uno de ellos, la pubertad legal, se alcanza a los 18 aos de edad para ambos
sexos, de manera que los que no alcanzan dicha edad estn impedidos de casarse, salvo que en
el caso que medien motivos graves sean dispensados del impedimento, siempre que los varones
hayan cumplido 16 aos y las mujeres 14 aos de edad.
Pero en los casos que se les permita contraer matrimonio desde los 16 aos, los varones, y 14
aos las mujeres, se presenta el inconveniente de que la capacidad natural que se les reconoce
como consecuencia de la dispensa del impedimento, no coincida con la capacidad de ejercicio
de los contrayentes, que segn el artculo 42 recin la alcanzan a los 18 aos de edad.
Esta, situacin da lugar que para la validez de los actos jurdicos en general, y del matrimonio en
particular, que celebren los citados incapaces de ejercicio, se requiere de la institucin de la
representacin, o de la intervencin de sus representantes legales, que por la naturaleza de sus
atribuciones son llamados a otorgar la autorizacin o el asentimiento para el matrimonio, o en
su defecto las entidades o personas que seale la ley.
Dos son los principales fundamentos que justifican la institucin del asentimiento para el
matrimonio de menores:
 EL MATRIMONIO

DE LAS DIFERENTES CLASES DE ASENTIMIENTO PARA EL MATRIMONIO

DE MENORES DE EDAD
Segn sea las personas, o la institucin, llamadas a otorgar el asentimiento
para el matrimonio de los menores de edad, sus clases son las siguientes:
 EL MATRIMONIO
A) ASENTIMIENTO DE LOS PADRES
Las personas llamadas en primer lugar a otorgar el asentimiento para el matrimonio de los menores de edad, segn lo establece el
artculo 244 en su primera parte, son los padres, que es lo ms apropiado y justo, porque quienes ms interesados que los
progenitores para velar por la felicidad y bienestar de los hijos.
El artculo 244 del C. C. de 1984, al igual que el artculo 89 del C. C. de 1936, ha seguido la tendencia moderna de conceder igual
valor al asentimiento otorgado por ambos padres, de modo que tericamente para que se considere que hay autorizacin para el
matrimonio se requiere que haya conformidad entre el padre y la madre.
El problema se presentaba cuando haba disconformidad entre los padres, porque haba que decidir cul de las dos opiniones
deba prevalecer, la afirmativa o la negativa. El C. C. de 1936, en su artculo 89, sigui el criterio de que el disenso de los padres
equivale a la negativa del asentimiento.
A propuesta del Doctor Hctor Cornejo Chvez, ponente del libro de Familia, el C.C. de 1984, ha variado radicalmente de criterio,
estableciendo, mediante el citado artculo 244, que la discrepancia entre los padres equivale al asentimiento, entrando en
contradiccin con la solucin del artculo 419 para los casos de desacuerdo en ejercicio de la Patria Potestad.
Cornejo Chvez justifica el criterio adoptado con el hecho de que producida la discrepancia, ya no es slo la opinin de un incapaz
la que se inclina por la conveniencia del matrimonio, sino tambin la de un mayor plenamente capaz y profundamente interesado
en la felicidad del pretendiente, lo que es suficiente garanta.
En cuanto al asentimiento otorgado por uno solo de los padres, el artculo 244, segunda parte, establece que a falta, o por
incapacidad absoluta o por destitucin de uno de los padres del ejercicio de la patria potestad, basta el consentimiento del otro.
De modo que con la citada frmula se ha perfeccionado, y evita los problemas que en la prctica generaba, la solucin que para el
caso daba el C.C. de 1936, en su artculo 89, segunda parte, de condicionar el asentimiento unilateral de uno de los padres a la
muerte del otro sin considerar otros supuestos como el abandono, por ejemplo, adems de no precisar la clase de incapacidad a la
que se refera, absoluta o relativa, y tampoco la clase de destitucin del ejercicio de la patria potestad, que son varias.
 EL MATRIMONIO
B) ASENTIMIENTO DE LOS ASCENDIENTES
Respecto al asentimiento para el matrimonio de menores por parte de sus ascendientes, el artculo 244, tercera
parte del C.C. de 1984, dice que a la falta de ambos padres, o si los dos fueran absolutamente incapaces o
hubieran sido destituidos de la patria potestad, prestarn asentimiento los abuelos y abuelas.
Lo que quiere decir que el C.C. de 1984 ha recortado o limitado la participacin de los ascendientes en el
otorgamiento del asentimiento para el matrimonio para sus descendientes menores de edad, puesto que el
artculo 90 del C.C. de 1936 haca intervenir a todos los ascendientes sin ninguna limitacin, comenzando por los
ms prximos, en tanto que el citado artculo 244 de Cdigo vigente llama nicamente a los abuelos y abuelas.
Despus de los padres, o a falta de ellos, resulta evidente que nadie mejor que los ascendientes ms prximos,
como son los abuelos y abuelas, para cuidar del menor o interesarse realmente por su porvenir, dada la cercana
del grado del parentesco, lo que justifica que sean llamados a continuacin para autorizar el matrimonio de sus
nietos, y para que se excluya a los dems ascendientes, de grado de parentesco ms distante.
En caso de discrepancia entre los abuelos y abuelas, pero en igualdad de votos contrarios, el artculo 244 de
Cdigo Civil de 1984 ha reproducido la solucin que dio el artculo 90 del Cdigo Civil de 1936, de que dicha
discordia equivale al asentimiento.
De la citada formula pueden derivarse varios casos. Si hay un slo abuelo, o abuela, su decisin favorable o
adversa al asentimiento es definitiva; si son dos abuelos o abuela o abuelo, la discrepancia equivale al
asentimiento; si son tres abuelos sin distincin de sexo, decide el voto mayoritario: y finalmente, si existen los
cuatro abuelos, o sea dos abuelos y dos abuelas, la discordia se resuelve por mayora y el empate equivale al
asentimiento.
 EL MATRIMONIO
C) ASENTIMIENTO DEL JUEZ DE FAMILIA
Para el supuesto que falten, se entiende por fallecimiento u otro motivo, los abuelos y abuelas, sin son
absolutamente incapaces, si han sido removidos de la tutela el artculo 244 en su cuarta parte del Cdigo
Civil de 1984, dispone que corresponde al Juez de Familia otorgar o negar la licencia supletoria.
La intervencin del Juez de Familia en el otorgamiento de la Licencia para el matrimonio de menores, a
falta de padres y abuelos, constituye una de las modificaciones de importancia que ha introducido el Cdigo
Civil de 1984, ya que el Cdigo Civil de 1936, en su artculo 91, hacia intervenir para el caso, al Consejo de
Familia, organismo muy difcil y an costoso de reunir, lo que hara realmente imposible el asentimiento
matrimonial, lo que no podra remediar con la mayor agilidad y funcionalidad que el Cdigo Civil de 1984, ha
dado a dicho organismo, reconoce Cornejo Chvez.
El artculo 346 dispone que la resolucin judicial denegatoria debe ser fundamentada a fin de facilitar la
formulacin de los respectivos recursos impugnatorios.
Pero el Cdigo Civil de 1984, no se ha limitado a sustituir el Consejo de Familia con el Juez de Familia, en el
caso anterior sino que tambin ha aplicado la competencia del citado Juez para comprender otros casos de
otorgamiento de la licencia matrimonial por no ser posible obtenerla de los padres ni de los abuelos, como
son los de los menores expsitos y los abandonados moral y materialmente, sustituyendo de este modo a
los administradores de los casos de expsitos y a los Consejos locales del patronato, a los que por
disposicin de los artculos 93 y 94 del Cdigo Civil de 1936 les daba la facultad de otorgar el asentimiento
para el matrimonio de los menores bajo su jurisdiccin. Ampliacin que manifiestamente resulta ms
ventajosa para los menores afectados por que la intervencin del Juez es garanta de mayor seriedad e
imparcialidad.
 EL MATRIMONIO
D) CASOS ESPECIALES DE ASENTIMIENTO
De los cuatro casos de asentimiento para el matrimonio de menores colocados en situacin especial, o sea de los adoptados, de los expsitos,
de los menores delincuentes o en abandono, y de los hijos ilegtimos, que el Cdigo Civil de 1936 consideraba en sus artculos 92. 93. 94 y 95,
como efecto de: las modificaciones anteriormente mencionadas, introducidas por el Cdigo Civil de 1984 en realidad slo queda el caso de los
hijos extramatrimoniales que merecen consideracin.
En efecto, el caso de los adoptados, como consecuencia de la nueva orientacin que se ha dado a la adopcin, de incorporar plenamente a los
adoptados en el seno de la familia del adoptante ha quedado integrado al sistema del asentimiento que pueden otorgar los padres y abuelos
para el matrimonio de sus hijos o nietos, consanguneos. En tanto que el asentimiento para el matrimonio de los menores expsitos y
abandonados es ahora de competencia del Juez de Familia.
En lo que respecta a los hijos extramatrimoniales existe la situacin muy particular de que no siempre la patria potestad es ejercida, o conferida,
a los padres sino a slo a uno de ellos, y muchas veces a ninguna de ellos, de ah la necesidad de establecer un procedimiento expedito que
facilite el otorgamiento de la autorizacin para el matrimonio de estos menores.
El artculo 95 del Cdigo Civil de 1936, estableci que los hijos ilegtimos no estaban obligados a acreditar el consentimiento que corresponde a
la lnea paterna, cuando su padre no los hubiera reconocido voluntariamente.
O sea que en el referido caso, era suficiente el consentimiento de la madre, porque no resultaba lgico ni justo que se tomara en cuenta al padre
que por haber negado la paternidad tuvo que ser condenado judicialmente para establecerla.
La frmula del artculo 95, del Cdigo Civil de 1936, evidentemente era incompleta, por no hacer alusin expresa a todos los casos en que poda
quedar colocado el hijo ilegtimo, y sobre todo omita la intervencin de la madre, que estaba en la misma situacin del padre.
Sin duda la frmula que consigna el artculo 244 ltima parte del Cdigo Civil de 1984, ha perfeccionado y ampliado el artculo 95 del Cdigo
derogado, disponiendo que los hijos extramatrimoniales slo requieren el asentimiento del padre o, en su caso, de los abuelos paternos,
cuando aqul los hubiere reconocido voluntariamente. La misma regla se aplica a la madre y a los abuelos en lnea materna.
Por cierto, si el menor fue reconocido por ambos padres, los dos tienen que concurrir al asentimiento matrimonial, lo mismo que en su caso los
respectivos abuelos, en forma semejante al supuesto de los hijos matrimoniales.
No se ha considerado expresamente el caso de los hijos extramatrimoniales no reconocidos voluntariamente por ninguno de los padres, que
pueden haber requerido de un fallo judicial que establezca la filiacin, de modo que para obtener la licencia matrimonial habra que concurrir
ante el Juez de Familia, porque faltan los padres, y tambin los abuelos, en los trminos que establece el artculo 244 del Cdigo Civil de 1984.
 EL MATRIMONIO
DE LA FORMA Y EFECTOS DEL ASENTIMIENTO DE LOS PADRES PARA EL MATRIMONIO DE LOS MENORES DE
EDAD
En consideracin a la importancia del matrimonio y por tanto del asentimiento, hay conformidad entre casi todas las
legislaciones en exigir que tambin el ltimo conste en forma fehaciente, pero discrepan en cuanto a la determinacin de
la formalidad o clase de prueba que debe emplearse, unas estipulan que conste de instrumento pblico, otras
simplemente de documento privado, y otras no hacen referencia a la forma que debe observarse.
El artculo 96 del C.C. de 1936, estableca que el consentimiento deba constar de instrumento pblico, aunque el artculo
101 permita que pudiera ser otorgado verbalmente, en cuyo caso se le haca constar en los actuados en el expediente
matrimonial. En tanto que el C. C. de 1984, a diferencia del C. C. de 1936, no dedica un dispositivo especial para precisar
la forma por utilizarse, pero en el artculo 248 que detalla los instrumentos que deben presentar ante el Alcalde los que
pretenden contraer matrimonio civil, incluye el instrumento en que conste el asentimiento de los padres o ascendientes
o la licencia judicial supletoria, sin distinguir si ha de ser pblico o privado, por lo que podra hacerse constar el
asentimiento en una u otra forma, y que tambin puede ser otorgado verbalmente, que se har constar en acta.
Pero en todos los casos que otorgue el asentimiento el Juez de Familia, que ahora son varios, tendr que presentarse
copia certificada de la misma resolucin.
En cuanto a los efectos del asentimiento, tambin el artculo 96 del C.C. de 1936, estableca que poda ser revocado hasta
el momento de la celebracin del matrimonio, lo que estaba de acuerdo con la Doctrina y la Naturaleza del
reconocimiento, porque la institucin del asentimiento est fundada en la necesidad de cautelar los intereses y el
porvenir del menor, de modo que si se producen nuevos hechos despus de su otorgamiento, o se conozcan otros que
hasta entonces se ignoraban, que justifiquen el cambio de opinin del que lootorg, nada podra impedir la revocatoria.
Sorprendentemente el C. C. de 1984, no consigna norma expresa semejante al artculo 96 del C. C. de 1936, pero podra
resultar innecesaria si tenemos en cuenta la finalidad del asentimiento, adems de que no hay disposicin expresa que
consagre la irrevocabilidad del asentimiento.
 EL MATRIMONIO
DE LOS RECURSOS IMPUGNATORIOS EN CASO DE NEGATIVA DEL ASENTIMIENTO DE LOS
PADRES AL MATRIMONIO DE SUS HIJOS MENORES DE EDAD
La ley concede a los padres, a los abuelos y al Juez de Familia, la facultad de autorizar el matrimonio
de los menores a su cargo, pero no reconoce los mismos efectos a la negativa de todos ellos, o no
reconoce a los menores desairados los mismos efectos frente a los diferentes casos de negativa.
Se presentan dos casos:
Cuando la negativa al asentimiento proviene de los padres y de los abuelos y abuelas, segn lo
establecido por el artculo 245 del C. C. de 1984, dicho pronunciamiento es definitivo, sin que haya
necesidad de fundamentarlo o motivarlo, por emanar de las personas que por la proximidad del
parentesco son las ms llamadas a velar por la felicidad del menor; porque adems se trata de
robustecer la autoridad de los padres y ascendientes; y porque, finalmente, la negativa no
constituye un mal irreparable y definitivo, porque basta esperar la mayora de edad para hacer
innecesario el asentimiento.
En cambio, cuando se trata de la negativa del Juez de Familia la situacin no es la misma, por lo
que la actitud del legislador es distinta, porque se trata de una persona que no obstante la
responsabilidad que presume la majestad del cargo no tiene igual preocupacin que los parientes,
ni le asisten los mismos fundamentos, y concede al menor afectado, segn lo establece el artculo
246, del C. C. de 1984, la facultad de impugnar la resolucin denegatoria, que por ello debe ser
fundamentada, formulando el recurso de apelacin, que le ser concedido en ambos efectos.
 EL MATRIMONIO
DE LA SANCIN EN CASO DE MATRIMONIO DE MENORES SIN ASENTIMIENTO DE LOS PADRES
Concordando con la teora de los impedimentos, resulta que para el matrimonio de los menores de edad se necesita del cumplimiento de
dos requisitos procesales, que son la dispensa judicial del impedimento y del asentimiento por parte de los padres, o ascendientes o del Juez
de Menores, o sea dos procedimientos para el mismo fin.
Lo que habra que considerar es que podra ocurrir si pese a las disposiciones legales sobre el asentimiento para el matrimonio civil del
menor de edad, stos logran contraerlo sin haber obtenido la respectiva autorizacin de las personas llamadas a otorgarlas.
La alternativa de sancionar el matrimonio celebrado sin el correspondiente asentimiento con la invalidez o nulidad, ha sido considerada
como excesiva sancin, desproporcionada a la falta cometida, porque la disolucin del matrimonio podra ocasionar mayores daos al
menor que los que se quiere evitar, a lo que hay que agregar razones de costumbre, y religiosas, porque en el caso del matrimonio catlico
la falta de consentimiento nunca ha sido considerada como causal de nulidad de matrimonio.
Pero como en la mayora de los casos, dice Cornejo Chvez, son los intereses econmicos los que inducen al menor a casarse, resulta
apropiado imponerle sanciones de carcter econmico en el supuesto del matrimonio sin asentimiento.
Por esta razn, mejorando y ampliando la frmula del artculo 100 del C. C. de 1936, el Cdigo vigente de 1984, por intermedio de su artculo
247, sanciona econmicamente tanto al menor como a los funcionarios del Registro del Estado Civil que permitieron el matrimonio.
Al menor, que se casa sin asentimiento, se le priva de la posesin, administracin, usufructo, y de la facultad de gravamen y disposicin de
sus bienes, o se le suspende, diramos con ms exactitud, hasta que alcance la mayora. O sea que cuando ms necesita de ayuda
econmica, de parte sus parientes y de la comunidad, se hace caer al menor en difcil situacin, lo que hace muy discutible la aplicacin de
la referida sancin econmica, como discutible es la alegacin de que son intereses econmicos los que empujan al menor a un matrimonio
precipitado, siendo ms razonable suponer que a esa tierna edad son los sentimientos y su vehemencia los que motivan la celebracin del
matrimonio sin asentimiento.
Para gravar an ms la situacin del menor, el artculo 247 del C.C. de 1984, no ha recepcionado el paliativo que el artculo 100, in fine,
delC.C.de 1936, conceda al menor desprovisto de sus bienes, que consista en el derecho a percibir una pensin alimenticia, que fijar el
Juez de acuerdo con su nuevo estado.
En cuanto a los funcionarios del Registro del Estado Civil que autorizaron la celebracin del matrimonio sin el asentimiento requerido, el
artculo 247, in fine, del C.C. de 1984, dispone la imposicin de una multa no menor a diez sueldos mnimos vitales mensuales del lugar que
corresponda, sin perjuicio de la responsabilidad penal a que diera lugar. Sancin que por su cuanta econmica puede constituirse en un
factor realmente disuasivo.
 EL MATRIMONIO
DE LAS FORMALIDADES PARA LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO
Dada la importancia del matrimonio, la determinacin de sus formalidades no
ha sido dejada por las legislaciones civiles al arbitrio de los contrayentes, sino
que para rodearlo de garantas suficientes, que acredite su autenticidad, han
fijado formalidades de cumplimiento obligatorio.
De modo que el matrimonio est comprendido entre los actos jurdicos
solemnes desde el punto de vista de la forma, porque para su debida validez,
adems de los requisitos propios de todo acto jurdico en general, requiere que
sea celebrado de conformidad con las formalidades establecidas expresamente
por la ley de manera obligatoria, sin dejar posibilidad alguna para que los
contrayentes pacten una formalidad diferente, so pena de incurrir en causales
de nulidad.
Recepcionando el criterio asumido por el Cdigo Civil de 1936, el Cdigo Civil
vigente de 1984, en sus artculos 248 al 268, ha seguido la corriente universal de
fijar para la celebracin del matrimonio civil nico, formalidades obligatorias,
esto es, con el carcter de requisito esencial para la validez del matrimonio.
 EL MATRIMONIO
DE LOS CUATRO MOMENTOS EN LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO
La celebracin del matrimonio civil nico, segn el C.C. de 1984, requiere del
desarrollo de todo un procedimiento administrativo, que segn Hctor Cornejo
Chvez, se desdobla en cuatro momentos o fases claramente determinadas que son:
a) Declaracin del Proyecto Matrimonial; b) Publicacin del Proyecto Matrimonial; c)
Declaracin de la Capacidad y d) La Ceremonia del casamiento. Que sern
analizadas en dicho orden.
A) DECLARACIN DEL PROYECTO MATRIMONIAL
El primer momento, o el comienzo del procedimiento que se requiere para la
celebracin del matrimonio es la declaracin, la formulacin, o la presentacin, del
proyecto matrimonial, o de la solicitud que deben hacer los pretendientes para que
se autorice el matrimonio que se han propuesto contraer, sometindose a las
formalidades que para el efecto la ley establece.
En esta primera fase, previamente hay que dilucidar varias cuestiones, como las
referentes al funcionario competente para recibir la declaracin, la forma de la
misma, los documentos que deben acompaarse, la dispensa de estos y la
informacin testimonial.
 EL MATRIMONIO
A) DECLARACIN DEL PROYECTO MATRIMONIAL
a.- FUNCIONARIO COMPETENTE
En el seno de la Comisin Reformadora y Revisora, que formul el C.C. de 1984, no se repiti la discrepancia que se produjo en
el seno de la Comisin Codificadora de 1936, de escoger entre el juez y el jefe del gobierno local, porque la experiencia haba
confirmado la certeza de la segunda alternativa, de ah que se produjo la opcin de confirmar al alcalde como funcionario
competente para tramitar, dirigir y autorizar el matrimonio, mediante el artculo 248, que dispone que quienes pretenden
contraer matrimonio civil lo declararn oralmente o por escrito al Alcalde Provincial o Distrital del domicilio de cualquiera de
ellos.
Pero luego, se autoriza dos excepciones. Por la primera, reproduciendo la frmula del artculo 123 del C.C. de 1936 el artculo
263 del C.C. de 1984, dispone que en las capitales de provincias donde el Registro de Estado Civil estuviese a cargo de
funcionarios especiales, el jefe de aquel ejerce las atribuciones conferidas a los alcaldes por este ttulo. Que revela la intencin
del legislador de ir robusteciendo la organizacin de los Registros del Estado Civil con tendencia a su autonoma progresiva.
Por la segunda, segn el artculo 262, el matrimonio civil puede tramitarse y celebrarse tambin en el seno de las
comunidades campesinas y nativas, no ante el alcalde sino ante un comit especial presidido por el directivo de mayor
jerarqua, integrado por otro y por la autoridad educativa.
b.-FORMA DE LA DECLARACIN
En lo que se refiere a la forma de la declaracin del proyecto matrimonial el artculo 248, perfeccionando la frmula del
artculo 101 del C.C. de 1936, establece que quienes pretenden contraer matrimonio civil lo declararn oralmente o por escrito
al Alcalde Provincial o Distrital del domicilio de cualquiera de ellos. Para luego completar, en la parte final del citado artculo
248, que cuando la declaracin sea oral se extender un acta que ser firmada por el Alcalde, los pretendientes, las personas
que hubiesen prestado su consentimiento y los testigos.
De las dos formas se ha impuesto, seguramente por su facilidad, la forma verbal, que como se ha dicho, para que quede
constancia en el expediente, se extiende un acta que forman los pretendientes, el alcalde y dems personas que indica el
artculo 248, in fine.
 EL MATRIMONIO
A) DECLARACIN DEL PROYECTO MATRIMONIAL
c.-DOCUMENTOS QUE DEBEN ACOMPAARSE
Sea escrita o verbal, la declaracin inicial para el matrimonio, segn el citado artculo 248, los pretendientes deben presentar tres instrumentos indispensables:
Copia certificada de las partidas de nacimiento, o en su caso la de bautizo, para acreditar la edad de los pretendientes.
Como prueba del domicilio, de cualquiera de los contrayentes, el respectivo certificado domiciliario.
El certificado mdico pre-nupcial, con una antigedad que no pase de 30 das, que acredita que no estn incursos en el impedimento establecido por el artculo
241, inciso 2, o, si en el lugar no hubiese servicio mdico oficial y gratuito, la declaracin jurada de no tener tal impedimento.
Adems, en los respectivos casos especiales, se exige la presentacin de los documentos siguientes:
Dispensa Judicial de la impubertad.
Constancia del asentimiento de los padres, o ascendientes o del juez de Menores.
Dispensa Judicial del impedimento del parentesco de consanguinidad colateral en tercer grado.
Copia certificada de la partida de defuncin del cnyuge anterior, de la sentencia de divorcio, de invalidacin del matrimonio anterior.
El certificado consular de soltera o viudez, en el caso de extranjero.
Y todos los dems documentos que fuere necesarios segn las circunstancias. Entre los que hay que considerar las libretas militar y documento nacional de
identidad, por ministerio de sus correspondientes leyes.
d.- DE LA DISPENSA JUDICIAL
En los casos, bastante frecuentes, que los documentos exigidos sean de difcil o imposible obtencin, la ley no permite que el matrimonio proyectado se frustre
por dicha causa, porque adems existe el control que significa la publicidad y el procedimiento mismo, para cuyo efecto, mediante el artculo 249, se autoriza al
juez de Primera Instancia (Juez Especializado de Familia) para que pueda dispensar a los pretendientes de la presentacin d algunos documentos, no de todos.
e.-DE LA INFORMACIN TESTIMONIAL
En su parte pertinente, el artculo 101 del C.C. de 1936 estableca que los pretendientes producirn asimismo, la informacin de dos testigos mayores de edad que
los conozcan por lo menos desde tres aos antes, sin aclarar que el citado nmero es por cada uno de los pretendientes o por los dos, sin precisar, la finalidad y
tampoco la formalidad o norma de remisin pertinente.
En cambio, el artculo 248 del C.C. de 1984, en su cuarta parte, perfeccionando la frmula del citado artculo 101 del C.C., de 1936, establece que cada pretendiente
presentar adems, a dos testigos mayores de edad que los conozcan por lo menos desde tres aos antes, quienes dispondrn bajo juramento, acerca de si existe
o no algn impedimento. Los mismos testigos pueden serlo de ambos pretendientes.
 EL MATRIMONIO
B) PUBLICACIN DEL PROYECTO MATRIMONIAL
Luego viene, como segundo momento, la publicacin del proyecto matrimonial, que sin duda constituye una de las garantas ms eficaces del procedimiento para
velar por el cumplimiento de las disposiciones legales respecto a los impedimentos matrimoniales, porque mediante la publicidad puede obtenerse la
participacin de la comunidad, ya que los vecinos al tomar conocimiento del matrimonio que se proponen contraer los pretendientes, pueden y estn en la
obligacin de denunciar los impedimentos de que tengan conocimiento.
Sin embargo, hay un segundo criterio, contrario al anterior, en virtud del cual algunos tratadistas consideran que la publicidad del Proyecto Matrimonial debe ser
suprimida por resultar ineficaz, porque en la prctica la colectividad no reacciona positivamente a la publicidad y el pblico no colabora con la autoridad an en el
supuesto que tuvieron conocimiento de algn impedimento, como se demuestra en los pases que lo exigen: y adems, porque los instrumentos cuya presentacin
exige la ley son suficientes para acreditar la capacidad de los pretendientes y la calificacin de los impedimentos que pudieran existir.
Los cdigos Civiles Peruanos se han alineado al primer criterio, de la publicidad del proyecto matrimonial, as el C.C. vigente de 1984, en su artculo 250, dispone
que el alcalde anunciar el matrimonio proyectado por medio de un aviso que se fijar en la oficina de la municipalidad durante ocho das y que se publicar una
vez por municipalidad durante ocho das y que se publicar una vez por peridico y si no lo hubiere se har por la emisora radial de la localidad o de la ms cercana.
El aviso, llamado edicto matrimonial, consignara el nombre, nacionalidad, edad, profesin, ocupacin u oficio, domicilio de los contrayentes y la advertencia de
que todo el que conozca la existencia del algn impedimento debe denunciarlo.
Segn el artculo siguiente, el 251, en el supuesto que fuera diverso el domicilio de los contrayentes, se oficiar al alcalde que corresponda para que ordene
tambin la publicacin prescrita en el artculo 250, en su jurisdiccin.
Pero no se trata de una obligacin absoluta, porque en el caso de mediar causas razonables o motivos atendibles, el artculo 252 autoriza al alcalde para dispensar
la publicacin de los avisos a condicin que se presenten todos los documentos exigidos en el artculo 248, en lo que resulta ms drstico que el artculo 105 del
C.C. de 1936, que haca posible la dispensa an en el caso que no se hubiera presentado la integridad de los referidos documentos, puesto que no se refera a todos
ellos.
Si los resultados de la publicidad son poco alentadores por que no se obtiene la colaboracin decidida de la colectividad, y si con los instrumentos presentados se
demuestra suficientemente la capacidad de los contrayentes, no se justifica la publicacin de los edictos matrimoniales sobretodo en un peridico de la localidad,
que dado su elevado costo en el caso del Per se constituye en un serio obstculo para la celebracin del matrimonio, difcil de resolver en el caso de los
contrayentes de situacin econmica modesta, a los que, en el mejor de los casos, se les obligara a gestionar la formulacin de la solicitud para obtener la
dispensa de la publicacin.
Consideramos que podra significar una solucin realista la de invertir la frmula del artculo 250, de que la publicacin del proyecto matrimonial constituye no la
regla sino la excepcin, esto es, que se disponga la publicacin slo en el caso de que no siendo suficientes los instrumentos exigidos por el artculo 248 haya duda
respecto a la capacidad de los contrayentes, pero en todo caso debe hacerse la consistente en fijar los edictos matrimoniales en el local de la municipalidad.
 EL MATRIMONIO
C) DECLARACIN DE LA CAPACIDAD
Como consecuencia de la publicacin del proyecto matrimonial, pueden
presentarse hasta dos supuestos:
Que se formula oposicin al matrimonio.
Que transcurra el plazo y no se formule oposicin.
De modo que, en primer lugar, habra que referirnos al primer supuesto, de
oposicin, que la ley nacional ha regulado equitativamente y con prudencia,
conciliando el derecho que tienen los pretendientes de exigir que no se
obstaculice su enlace sin causa justificada y la facultad que tienen los interesados
y cualquier miembro de la comunidad de oponerse a un matrimonio en el que
media la existencia de impedimentos.
En lo que respecta a la oposicin se presenta varias cuestiones que hay que
estudiarlas por separado, sobre quienes pueden formular oposicin, la
sustanciacin de la oposicin, y de la responsabilidad para el caso que se declare
sin lugar la oposicin.
 EL MATRIMONIO
I) DE QUIENES PUEDEN FORMULAR OPOSICIN
En virtud de lo establecido por los artculos 253, 254 y 255, estn facultados para formular oposicin las personas siguientes:
Todos los que tengan inters legtimo en impedir el matrimonio, inters que debe entenderse es de carcter privado, en los trminos que establece el
artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.
El Ministerio Pblico, en atencin a la naturaleza de sus funciones, de defensor de la legalidad estn en la obligacin de oponerse de oficio al
matrimonio cuando tengan noticia de la existencia de alguna causa de nulidad, no en otros casos.
Cualquier persona que conozca la existencia de un impedimento que constituya alguna causal de nulidad, y no en otros casos, puede denunciarlo,
pero no en forma directa sino ante el Ministerio Pblico; oralmente o por escrito, el cual, si considera fundada la denuncia, formular la oposicin.
II) Sustanciacin de la Oposicin
La oposicin debe formularse por escrito, segn el artculo 253, ante cualquiera de los alcaldes que haya hecho la publicacin de los avisos o edictos
matrimoniales, o ante el Jefe del Registro Civil en el supuesto del artculo 263.
Presentado el escrito de oposicin al matrimonio, su sustanciacin se desdobla en dos fases claramente distinguibles:
Fase Administrativa
A cargo del alcalde, este, segn lo establecido por el artculo 253, si considera que la oposicin no se funda en causa legal, la rechazar de plano, sin
admitir recursos alguno, an sin la obligacin de ponerla previamente en conocimiento de los contrayentes.
En el segundo supuesto, si considera que se funda en causa legal, el alcalde debe ponerle en conocimiento de los pretendientes, y si estos la
contradijeron, negando la existencia del impedimento, remitir lo actuado ante el juez de Paz Letrado que corresponda.
Fase Judicial
Segn el art. 256, es competente para conocer de la oposicin al matrimonio, el Juez de Paz Letrado del lugar donde este habra de celebrarse.
Remitido el expediente de oposicin por el Alcalde, el Juez requerir al oponente para que interponga su demanda dentro del quinto da. El Ministerio
Pblico interpondr su demanda dentro de diez contados desde publicado el aviso en el Art. 250, o de formulada la denuncia citada en el artculo
anterior.
Vencidos los plazos citados en el prrafo anterior sin que se haya interpuesto demanda, se archivar definitivamente lo actuado.
La oposicin se tramita como proceso sumarsimo.
 EL MATRIMONIO

III) Responsabilidad del Opositor

Para el caso que la oposicin se declare infundada, como no podra ser de otra
manera, el artculo 257 condena al opositor al pago de los daos y perjuicios que
haya ocasionado no slo al pretendiente a quien se le atribuy el impedimento sino
tambin al otro, porque es evidente que ambos sufrieron los agravios resultantes de
la tramitacin y formulacin de la oposicin y la injustificada postergacin
del matrimonio, debindose fijar prudencialmente la indemnizacin por el Juez,
teniendo en cuenta el dao moral.
Tambin estn obligados a indemnizar los daos y perjuicios con la oposicin falsa,
los denunciantes, se entiende en los trminos del artculo 255, pero solo en el caso
que la denuncia haya sido maliciosa, sino nadie del pblico se arriesgar a denunciar
los impedimentos que conozca.
nicamente estn exceptuados de esta responsabilidad, segn el citado artculo
257, los ascendientes y el Ministerio Pblico, por presumirse la buena fe de los
primeros, y porque obran en inters de la sociedad y no de s mismos los segundos.
 EL MATRIMONIO
D) DECLARACIN DE LA CAPACIDAD
Para el caso de que no se haya formulado oposicin durante el plazo sealado para la publicacin de los avisos, de ocho das, o que
la oposicin interpuesta haya sido desestimada, y no teniendo el alcalde, dice el artculo 258, noticia de ningn impedimento,
declarar la capacidad de los pretendientes, que son aptos para contraer matrimonio, el que podrn celebrarlo dentro de los cuatro
meses siguientes.
Ahora bien, si el alcalde tuviese noticia de algn impedimento o si de los documentos presentados y de la informacin producida
no resulta acreditada la capacidad de los pretendientes, remitir lo actuado al juez, quien, con citacin del Ministerio Pblico,
resolver lo conveniente, en el plazo de tres das. Es de entenderse que en el primer supuesto el alcalde someter a resolucin del
Juez el impedimento de que tenga conocimiento solo en el caso que se funde en causa legal y los pretendientes lo nieguen.
Lo que no se ha resuelto expresamente es el supuesto que despus de haberse declarado la capacidad de los pretendientes llega a
conocimiento del alcalde, o del Ministerio Pblico, la existencia de impedimentos con mayor razn si son graves. Como no podra
autorizarse la celebracin de un matrimonio que de antemano se sabe que resultar nulo, dada la naturaleza de acto tan
importante, no queda otra alternativa que la que seala implcitamente el artculo 258, que el alcalde remita los antecedentes ante
el Juez competente para que resuelva lo conveniente.
DE LA CEREMONIA DE CASAMIENTO
Cornejo Chvez dice que la palabra celebracin puede usarse en dos acepciones, la primera como sinnimo del trmite o del
procedimiento ya indicado, y la segunda, cuando se refiere a la ceremonia con la que dicho procedimiento termina.
En ambos sentidos la ceremonia o celebracin del matrimonio civil slo es posible despus de haberse cumplido o superado las
tres etapas previas estudiadas anteriormente.
Consecuentemente, la celebracin propiamente dicha del matrimonio civil se realiza una vez cumplida las formalidades
anteriores. Con solo una excepcin; la del matrimonio in extremis, que permite el artculo 268, que se estudiar en su oportunidad.
En lo que se refiere a la cuarta fase de la celebracin del matrimonio hay que considerar varias cuestiones, como el lugar de la
ceremonia, el funcionario competente, de la comparecencia, de los contrayentes, los testigos, y la celebracin del casamiento.
 EL MATRIMONIO
A.- DEL LUGAR DE LA CELEBRACIN
En Principio, como lo establece el artculo 258 del C.C. de 1984, el matrimonio debe celebrase en el local de la
municipalidad, en acto pblico, ante el funcionario competente.
Sin embargo el artculo 265 autoriza al alcalde para que, excepcionalmente, pueda celebrar el matrimonio fuera del local
de la municipalidad, o sea a juicio de dicho funcionario, superando de esta manera la frmula restringida del artculo 117
del C.C. de 1936, que limitaba la excepcin al caso de imposibilidad de uno de los contrayentes para trasladarse al local de
la municipalidad y por causa debidamente comprobada.
B.- FUNCIONARIO COMPETENTE
Segn lo establecido por el artculo 259, restregando uno de sus caracteres fundamentales, el matrimonio civil debe
celebrase ante el jefe del gobierno local, o alcalde, o ante el funcionario jefe del Registro del Estado Civil que dirigi el
trmite preparatorio en sus tres fases previas, manteniendo la unidad de jurisdiccin.
Para facilitar el matrimonio, en virtud del artculo 260, el alcalde queda autorizado para delegar, por escrito, la facultad de
celebrarlo, a favor de otros regidores, de los funcionarios municipales, directores o jefes de hospitales o establecimientos
anlogos. Asimismo, habindose suprimido la alternativa para el matrimonio que permitan los artculos 124 al 126 del
C.C. de 1936, el alcalde tambin puede delegar sus atribuciones para el matrimonio a favor del prroco u ordinario del
lugar, en cuyo caso el delegado dentro del plazo de 48 horas remitir el certificado del matrimonio a la oficina del registro
del Estado Civil que corresponda.
Finalmente, si se presenta la imposibilidad de celebracin del matrimonio ante el alcalde que tramit las tres fases
anteriores del procedimiento, o de sus delegados, como el caso de traslado intempestivo, de urgencia, del domicilio de
uno de los contrayentes a otra jurisdiccin, el matrimonio puede celebrarse ante el alcalde de otro Consejo Municipal, no
por delegacin sino por autorizacin del alcalde competente, que debe ser otorgada por escrito como lo establece el
artculo 261 del C.C.
 EL MATRIMONIO
c.- De la Comparecencia de los contrayentes
El artculo 259, en principio, precepta la comparecencia personal de los contrayentes a la ceremonia del matrimonio, en el local de
municipalidad. Sin embargo, siguiendo el precedente del derecho Cannico, no se han encontrado motivos suficientes para no autorizar la
intervencin de mandatarios o apoderados, como ocurre en el caso los dems actos jurdicos, que representan a los contrayentes en la
celebracin del matrimonio, porque son bastantes las garantas que la ley establece para asegurar su validez y autenticidad.
Por esto, el C.C. peruano vigente, en su artculo 264, acepta la posibilidad de la representacin en la celebracin del matrimonio, pero con las
limitaciones siguientes:
El apoderado debe estar especialmente autorizado mediante escritura pblica, con identificacin de la persona con quien ha de celebrarse, bajo
sancin de nulidad, y slo por el plazo perentorio de seis meses.
No es posible el matrimonio entre apoderados, si uno de los contrayentes se hace representar mediante apoderado, necesariamente debe
concurrir el otro contrayente a la celebracin.
El matrimonio es nulo si el poderdante revoca el poder o deviene en incapaz antes de la celebracin, an cuando el apoderado ignore tales
hechos. Para que surta efecto la revocatoria debe notificarse al apoderado y al otro contrayente, se entiende antes de la celebracin.
d.- De los Testigos
El artculo 259 del C.C. de 1984, exige la presencia en la ceremonia del matrimonio de dos testigos, sin ms aclaracin que deben ser mayores de
edad y vecinos del lugar. Pero resulta evidente que la finalidad de los testigos es dar testimonio no de la capacidad de los contrayentes sino de la
verificacin del acto del matrimonio.
e.- De la Ceremonia
En la fecha y hora sealadas, reunidos en acto pblico, el alcalde o el que haga sus veces, los contrayentes y los testigos, en el local de la
municipalidad, debe celebrarse la ceremonia del matrimonio en la forma que detalla el artculo 259, esto es, el alcalde despus de dar lectura a
los artculos 287, 288, 289, 290, 418, 419. referentes a las obligaciones que genera el matrimonio y el ejercicio de la patria potestad de los hijos,
preguntar a cada uno de los contrayentes si persisten en su voluntad de celebrar el matrimonio y respondiendo ambos afirmativamente,
extender el acta de casamiento, la que ser firmada por el alcalde, los contrayentes y los testigos.
Esta breve ceremonia tiene doble finalidad, dice Cornejo Chvez, de comprobar el pleno y consciente propsito de contraer el matrimonio por
parle de ambos contrayentes, y de llamar la atencin de estos hacia los deberes y derechos que el matrimonio les impone y otorga.
 EL MATRIMONIO
DEL MATRIMONIO CIVIL EN LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS
El C.C. de 1984, ha introducido una variante al matrimonio civil diramos clsico, que es llamado
matrimonio comunal, al que se refiere el artculo 262, pero en realidad se trata exactamente del mismo
matrimonio civil en cuanto a formalidades respecta, con la nica novedad de que puede ser celebrado
fuera del local municipal y con la intervencin de funcionarios distintos a los del municipio, o sea en el
seno de las comunidades campesinas y nativas, ante un Comit Especial integrado por la autoridad
educativa y por los dos directivos de mayor jerarqua de la comunidad, bajo la presidencia de uno de
estos, el de mayor rango.
Como se prescribe, se trata de una novedad no muy significativa, y que ms bien podra generar
dificultades para el desarrollo y para superar cada una de las cuatro fases del procedimiento matrimonial,
como las referentes a la dispensa judicial de los instrumentos que se pueda obtener, las publicaciones, el
asentamiento de la partida matrimonial, etc. Adems de que podra resultar innecesario, porque de
acuerdo con los artculos 260 y 265 del mismo cdigo, el alcalde puede delegar sus atribuciones a favor de
otras personas y autorizar la celebracin del matrimonio fuera del lugar del local municipal.
Consideramos que el matrimonio comunal puede constituirse en una modalidad muy significativa, que
contribuye realmente a facilitar el matrimonio con efectos civiles de nuestros conciudadanos de las
comunidades campesinas y nativas, si a la variacin del lugar de la celebracin y de los funcionarios que
intervienen, se acompaa la efectiva simplificacin de las formalidades que para el matrimonio exige el
Cdigo, y sustituirlas por otras ms simples y funcionales, que estn al alcance de la sencillez y la pobreza
de los comuneros.
 EL MATRIMONIO
DEL MATRIMONIO EN INMINENTE PELIGRO DE MUERTE
El matrimonio in extremis, o en inminente peligro de muerte, constituye la excepcin al procedimiento que se exige seguir para la celebracin del matrimonio,
porque puede celebrarse sin el cumplimiento de las tres etapas previas, de la declaracin del proyecto matrimonial, de la publicacin y de la declaracin de la
capacidad, como lo autoriza el artculo 268 del C.C. de 1984, que ha reproducido la frmula del artculo 120 del C.C. de 1936, disponiendo si alguno de los
contrayentes se encuentra en inminente peligro de muerte, el matrimonio puede celebrarse sin la observacin de las formalidades precedentes, ante el prroco o
cualquier otro sacerdote, el que producir efectos civiles si los contrayentes son capaces y se inscribe en el Registro Civil, efectundose la inscripcin con slo la
presentacin de la copia certificada de la partida parroquial, dentro del plazo de un ao bajo sancin de nulidad.
El matrimonio in extremis ha sido recepcionado del Derecho Cannico, y se le justifica con el fundamento de que el matrimonio no slo tiene como finalidad la
procreacin futura y el auxilio mutuo, sino que tambin puede servir para legitimar la prole procreada con anterioridad, para regularizar una situacin de hecho, y
otros fines igualmente justos.
Se combate y se discute la validez de este matrimonio de urgencia, en razn de que en las circunstancias anormales en que se celebra no es posible esperar que el
moribundo exprese consciente y libremente su consentimiento, sino por influencia y presin extraas, o con fines fraudulentos, de modo que faltando el
consentimiento no podra haber matrimonio vlido. Pero estas observaciones podran hacerse a otros actos jurdicos, como los testamentos, que se otorgan en
circunstancias semejantes, sin que nadie haya cuestionado slo por ese motivo su validez, o atribuido a fines fraudulentos.
Tiene que criticarse la insistencia en dar exclusiva intervencin al sacerdote para la celebracin de este matrimonio, reproduciendo la frmula del artculo 120 del C.C.
de 1936, severamente observada en su oportunidad, porque si bien est de acuerdo con la tradicin de pueblo catlico, no es exacto que en la actualidad resulte ms
fcil obtener el concurso de un sacerdote en razn de que se ha producido una reduccin considerable de clrigos en las ciudades y ha desaparecido de los lugares
alejados. Por lo que en todo caso, si hay intencin de conservar la institucin, no hay razn para que no se conceda la misma facultad a los funcionarios de las
municipalidades o del registro civil, que si los hay en todo rincn del territorio nacional.
Otros motivos de duda, o de discusin, a que dio lugar el artculo 120 del C.C. de 1936, era la clase de formalidades conforme a las cuales el sacerdote deba celebrar
el matrimonio de urgencia, si las exclusivamente civiles o las cannicas, no obstante que dicha modalidad matrimonial slo consista en la exoneracin de las
formalidades precedentes que se establece para la celebracin del matrimonio civil, y no del matrimonio religioso, pero que generalmente poda ocurrir que el
sacerdote que acuda para consagrarlo slo conoca las formalidades religiosas.
Parece que en atencin a dicha circunstancia, de que el sacerdote que sea llamado a celebrar un matrimonio de urgencia no est en la posibilidad de actuar de
conformidad con las formalidades civiles, el C.C. d 1984, en su artculo 268, se decide por las formalidades cannicas o por el matrimonio catlico, al disponer que la
inscripcin en el registro civil se har con la copia certificada de la partida parroquial, y en los registros parroquiales no se inscriben los matrimonios civiles.
Ahora bien, si el contrayente en peligro de muerte sobrevive y ms bien se recupera, habra que aclarar si en este caso hay necesidad de subsanar o completar las
formalidades que fueron omitidas por la urgencia del caso. Pero la solucin es simple, y en esto hay uniformidad en el Derecho Comparado, en el sentido de que en
tales circunstancias no se requieren de posteriores comprobaciones, sobreviva o no quien se encontraba en peligro de muerte, como dice el artculo 268, in fine,
porque el matrimonio in extremis es vlido en todo caso, siempre que los contrayentes sean capaces y se inscriba dentro del ao siguiente en el Registro Civil.
 EL MATRIMONIO
DE LA PRUEBA DEL MATRIMONIO
Segn el sistema peruano, la prueba del matrimonio es de dos clases: 1) Prueba normal del matrimonio; y 2) Prueba supletoria; que hay que analizar por
separado.
1.- PRUEBA NORMAL DEL MATRIMONIO
La prueba normal del matrimonio civil es su inscripcin en el Registro del Estado Civil, o copia certificada de la Partida de dicho registro, como dice el
artculo 269 del C.C. de 1984.
Pero la aplicacin de esta clase de prueba normal del matrimonio no es sencilla, porque en el Per el matrimonio civil obligatorio es de reciente creacin,
puesto que fue introducido por el Decreto Ley 6889, de 4 de octubre de 1930, habiendo regido anteriormente en su lugar el matrimonio religioso para los
catlicos, y desde 1897, segn ley promulgada en dicho ao, por excepcin, el matrimonio civil para los no catlicos.
Por lo que para el estudio de la prueba del matrimonio, segn el planteamiento de Cornejo Chvez, hay que diferenciar dos supuestos, los casados antes
del 4 de octubre de 1930 y los casados posteriormente.
A) En el primer supuesto, hay que recordar, previamente, que antes del 4 de octubre de 1930, por disposicin del C.C. de 1852, ya deban funcionar los
Registros del estado Civil, lo que se logr en determinados lugares del pas, de modo que era posible la inscripcin en ellos de los matrimonios religiosos
contrados por los catlicos y los civiles por los no catlicos desde el ao de 1897, en tanto en lugares donde los registros civiles no llegaron a funcionar
se tena en cambio los registros parroquiales.
De acuerdo con lo expuesto, para la prueba del matrimonio civil celebrado antes del 4 de octubre de 1930, se pueden presentar las situaciones siguientes:
En el caso de matrimonio cannico de los catlicos y del matrimonio civil de los no catlicos, celebrado en lugares con Registro del Estado Civil, la prueba
normal consiste en la partida extendida en dicho registro, o en la copia certificada de la misma.
II) Si el matrimonio religioso, se celebraba en lugares donde no funcionaba an el Registro Civil, es obvio que la prueba normal de su celebracin es la
inscripcin en el registro parroquial, que es suficiente a tenor del artculo 400 inciso 3 del C. de P. C. y los artculos 1827 del C. C. de 1936 y 2115 del C.C. de
1984.
III) Si el matrimonio cannico se contrajo donde haba Registro Civil, pero sin llegar a efectuarse la inscripcin, es de aplicacin la inscripcin supletoria
por mandato judicial segn los artculos 1321 y siguientes del C. de P.C.; aunque nada podra oponerse a que se pueda acreditar el enlace con la Partida
Parroquial, de acuerdo con el artculo 400 del C. de P.C.
IV) En los tres supuestos anteriores, en los casos de prdida o destruccin de los libros del Registro, es posible la inscripcin supletoria por mandato
judicial.
 EL MATRIMONIO
B) En el segundo caso de celebracin del matrimonio
Del matrimonio, se entiende civil, despus del 4 de octubre de 1930, la prueba normal del matrimonio civil es nada ms que la inscripcin en el Registro Civil, porque
el matrimonio civil a partir de la citada fecha se constituye en el nico vlido; y si no lleg a ser inscrito, no obstante el funcionamiento del referido registro, es de
aplicacin la inscripcin supletoria por mandato judicial.
Sin embargo la inscripcin en el Registro Civil no constituye una formalidad ad solemnitatem causa sino simplemente ad probationen, por esto, si se presentan
defectos formales en la inscripcin, como la omisin de los datos aparte de ellos, referentes a los contrayentes, o testigos, el legislador no ha encontrado
fundamento suficiente para declarar la nulidad de un acto tan importante como el matrimonio y por muy simples irregularidades, que muchas veces no han
dependido de los contrayentes, y ms bien, facilita la subsanacin o regularizacin consiguiente, acreditando para ello nada ms que la posesin constante del
estado de matrimonio, conforme a la partida, como lo establece la segunda parte del artculo 269 y ltimamente con el artculo 829 del C.P.C se simplifica el
procedimiento judicial para la correccin de tales errores.
C) De la Prueba Supletoria del Matrimonio
En concordancia con el sistema mixto adoptado por la ley nacional para acreditar el matrimonio civil, si se justifica la prdida o destruccin del Registro Civil, estando
a lo establecido expresamente por el artculo 270, se admite o se abre la posibilidad de acreditar el matrimonio mediante la actuacin de cualquier otro medio de
prueba, se entiende de los medios probatorios que autoriza el C. P. C.
Pueden presentarse diferentes casos de aplicacin de la prueba supletoria. A saber:
I) En el caso de prdida o destruccin del Registro del Estado Civil, si se trata de matrimonios civiles celebrados entre el 4 de octubre de 1930 y el 14 de noviembre
de 1936, estos pueden ser acreditados supletoriamente con la exhibicin de la partida parroquial del matrimonio cannico, porque el Decreto Ley 6889 prohiba el
matrimonio religioso sin acreditar previamente el matrimonio civil. En tanto, para los matrimonios civiles celebrados con posterioridad al 14 de noviembre de 1936,
en el caso de prdida o destruccin del Registro Civil, la prueba podra obtenerse con la partida parroquial, en concurrencia con otros medios probatorios.
II) Para el caso de que hayan muerto los padres o se hallasen en la imposibilidad de expresarse o de proporcionar informacin sobre el lugar donde la partida est
inscrita, por ejemplo, el artculo 272 establece que la posesin constante del estado de casados de los referidos padres constituye uno de los medios de prueba del
matrimonio.
III) El artculo 271, dispone que si la prueba del matrimonio resulta de un proceso penal, la inscripcin de la sentencia en el Registro del Estado Civil tiene la misma
fuerza probatoria que la partida.
IV) En el supuesto de que las pruebas supletorias ofrecidas y actuadas no acreditaran a plenitud la celebracin del matrimonio sino con resultados dudosos, por lo
que no logran que el juez tenga la conviccin absoluta de que el matrimonio haya sido celebrado realmente, desde el Digesto de Justiniano, para evitar las
consecuencias funestas del desconocimiento de un matrimonio que pudo haberse celebrado de veras, se ha establecido el principio de que la duda se resuelve a
favor de la preexistencia del matrimonio, a condicin de que los cnyuges viven o hubieron vivido, en la posesin del estado de casados, como lo establece el artculo
273.
 DERECHO COMPARADO
Del estudio del Derecho Comparado se puede advertir que la cuestin del matrimonio entre personas del mismo sexo se
plantea por dos vas diferentes de reformas legislativas o planteo de inconstitucionalidad de las leyes en va judicial. Las
reformas legislativas han sido el camino seguido por los pases del sistema del Derecho continental europeo, mientras que
en los pases del case law se observa que la estrategia de los grupos homosexuales es denunciar la inconstitucionalidad de
las leyes que les prohben casarse, y eso en algunos casos, ha provocado consecuentes reformas legislativas
HOLANDA:
En septiembre 2000, se convirti en el primer pas del mundo en legalizar los matrimonios entre personas del mismo sexo.
La ley holandesa entr en vigor el 1 de abril de 2001. Tambin a las parejas se les permite adoptar.
BLGICA:
Se convirti el 1 de junio de 2003 en el segundo pas europeo que autoriz las bodas entre personas homosexuales. En
2006 obtuvieron el derecho a la adopcin.
ESPAA:
En julio de 2005, el gobierno socialista de Jos Luis Rodrguez Zapatero reform el cdigo Civil para permitir a las personas
del mismo sexo casarse. En noviembre de 2011, el Tribunal constitucional, ante un recurso del PP, resolvi que la unin
entre dos personas del mismo sexo es un matrimonio.
CANAD:
El 29 de junio de 2005 el Parlamento canadiense aprob la ley de matrimonio homosexual, aunque la mayora de las
regiones canadienses ya permita los matrimonios entre personas del mismo sexo.
 DERECHO COMPARADO
SUDFRICA:
El Tribunal Constitucional dictamin en diciembre de 2005 que no se ajustaba a derecho excluir a los homosexuales de los beneficios legales
del matrimonio y dio un plazo de un ao para permitir el casamiento de personas del mismo sexo. El Parlamento del pas aprob los
matrimonios homosexuales en noviembre de 2006.
NORUEGA:
En junio de 2008 se aprob la ley que estableci el derecho, pero no la obligacin, de la Iglesia Nacional Luterana, y de cualquier otra
comunidad religiosa autorizada en Noruega, a casar a parejas homosexuales. La reglamentacin permite tambin la adopcin a las parejas
de homosexuales en igualdad de condiciones con las de heterosexuales; y la conversin automtica de las parejas homosexuales de hecho
en matrimonios.
SUECIA:
La ley que permiti que las parejas del mismo sexo se casasen entr en vigor el 1 de mayo de 2009, y sustituy a una de las leyes de parejas
de hecho ms antiguas de Europa. En el pas nrdico la igualdad de derechos era casi absoluta desde 1995.
PORTUGAL:
En junio de 2010 entr en vigor la ley que permite a dos personas del mismo sexo casarse, aunque no reconoce el derecho de adopcin.
ISLANDIA:
El Althingi (Parlamento islands) aprob el 11 de junio de 2010 por 49 votos a favor y ninguno en contra una ley que autoriza el matrimonio
entre personas del mismo sexo. La ley del matrimonio neutral signific el fin de la normativa sobre parejas de hecho, que estaba vigente
desde 1996.
ARGENTINA:
El 15 de julio de 2010 Argentina se convirti en el primer pas de Amrica Latina en legalizar el matrimonio gay. El Senado argentino aprob,
por un apretado margen (33 votos a favor, frente a 27 en contra y 3 abstenciones) el proyecto de ley que reconoce el matrimonio entre
personas del mismo sexo.
 JURISPRUDENCIA
EXPEDIENTE N : 00338-2008-0-2601-JR-FC-01
DEMANDANTE : JUAN HECTOR PALOMINO CEDILLO
DEMANDADO : HAYDEE ALVARADO RIOS
MATERIA : NULIDAD DE MATRIMONIO.
RESOLUCIN NMERO: NOVENTA Y CINCO
Tumbes, veinticuatro de agosto del dos mil diez.------
VISTOS: En audiencia publica del da de la fecha; con el escrito presentado por la parte demandante de fecha veintitrs de agosto del dos mil diez; viene
en grado de apelacin la resolucin nmero ochenta y ocho, de fecha ocho de febrero del dos mil nueve, debe decir del dos mil diez, de folios trescientos
setenta y cuatro a trescientos ochenta, que declara Improcedente la demanda interpuesta por Juan Hctor Palomino Cedillo contra Haydee Alvarado Ros
y la Municipalidad Provincial de Tumbes; sobre Nulidad de Matrimonio, dejando a salvo el derecho del demandante para que lo haga valer conforme a ley;
apelacin concedida con efecto suspensivo al sujeto procesal activo; mediante resolucin nmero noventa de fecha cinco de marzo del dos mil diez,
corriente a folios cuatrocientos uno a cuatrocientos dos; Considerando.------------------------ PRIMERO.- El sujeto procesal impugnante, en su recurso de
apelacin argumenta lo siguiente: a).- El juzgado no ha tenido a la vista el expediente del proceso divorcio por mutuo disenso, seguido entre las mismas
partes, habindose sentenciado con pruebas insuficientes, la juzgadora ha prescindido de dicha prueba sin haber procedido a los requerimientos
respectivos; b).- En el caso de autos la Juez sustituta se avoca a conocimiento de la causa, ms no se pronuncia sobre la audiencia de pruebas,
incumpliendo de esta forma lo dispuesto por el artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil; c).- En el acta de folios doscientos ochenta y
nueve se fij como punto controvertido determinar si en la fecha en que el demandante contrajo matrimonio con la demandante tena la condicin de
casado con doa Mara Delgado Castillo, pero la Jueza con argumentos subjetivos decide negar el pronunciamiento respecto a los puntos controvertidos;
d).- En el caso de autos la juzgadora decide no pronunciarse sobre la cuestin controvertida, inventando un supuesto delito de bigamia, desnaturalizando
el proceso, por lo cual debe declararse la invalidez de la sentencia, conforme dispone el artculo 171 del Cdigo Procesal Civil; e).- En este proceso no se
cuestiona la mala buena fe o mala fe tanto del actor como de la demandada, la buena fe existe en ambos, porque no se ha demostrado en autos la mala fe
del actor, la demanda ha tenido que enterarse que el demandante era casado, y que estaba en proceso de divorcio, lo cual enerva el argumento que vierte
la juzgadora; f).- La sentencia impugnada libera de toda responsabilidad a la demandada Municipalidad Provincial de Tumbes, con el argumento que solo
procedi a la celebracin del matrimonio atendiendo a la documentacin presentada por el accionante y su consorte, porque en la documentacin
presentada estaba la sentencia de separacin de cuerpos, no obstante a ello procedieron al acto matrimonial , por lo que la nulidad del acto matrimonial
es evidente; g).- El apelante no seala cual es el agravio que le causa la sentencia impugnada, tampoco seala cual su pretensin
impugnatoria.------------------------
 JURISPRUDENCIA
SEGUNDO.- El recurso de apelacin tiene por objeto que el rgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o tercero legitimado, la
resolucin que le produzca agravio, con el propsito de que sea anulada o revocada, total o parcialmente, tal como prescribe el artculo 364 del
Cdigo Procesal Civil; el que interpone apelacin debe fundamentarla, indicando el error de hecho o de derecho incurrido en la resolucin, precisando
la naturaleza del agravio y sustentando su pretensin impugnatoria; tal como dispone el artculo 366 de la norma procesal
invocada.------------------------------------------ TERCERO.- En todo proceso judicial el pilar fundamental son los medios probatorios, que tienen por
finalidad acreditar los hechos expuestos por las partes, para producir certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus
decisiones, los que deben ser ofrecidos por los sujetos procesales en la etapa postulatoria, y referirse a los hechos y a la costumbre cuando sta
sustenta la pretensin, siendo valorados por el Juez en forma conjunta utilizando su apreciacin razonada y en la resolucin sern expresadas las
valoraciones esenciales y determinantes que sustenten su decisin; conforme dispone los artculos 188, 189 y 197 del Cdigo Procesal Civil. La
carga de la prueba corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos, conforme
prescribe los artculos 196 y 201 del cdigo antes acotado.----- CUARTO.- La pretensin contenida en el petitorio del escrito de demanda de folios
catorce y siguientes es que se declare la nulidad del matrimonio contrado con la hoy demandada doa Haydee Alvarado Ros, celebrada ante la
Municipalidad Provincial de Tumbes, el veintisiete de agosto de mil novecientos cincuenta y cuatro; seala como fundamentos de hecho del petitorio,
para contraer matrimonio acompa los documentos de ley, entre ellos una copia certificada que crea que era la sentencia de divorcio, seguido por el
hoy apelante contra Mara Delgado Castillo; con el transcurso de los aos, con la demandada han procreado diez hijos, todos en la actualidad
mayores de edad, y se encuentra separado de ella desde hace mas de treinta aas; ante el comentario de Mara Delgado Castillo que deca que
todava se encontraba casada, procedi a ubicar el expediente del divorcio por mutuo disenso, al no ser encontrado por el tiempo transcurrido se
recompuso el expediente y luego se emiti resolucin disponiendo la disolucin del vnculo matrimonial con doa Mara Delgado Castillo, hecho que
se ha producido despus del matrimonio con la hoy demandante, por lo que corresponde se declare la nulidad del matrimonio porque ha contrado el
segundo matrimonio estando todava casado.------------- QUINTO.- Es necesario precisar, admitida a trmite la demanda en la va del proceso de
conocimiento, tramitada la misma conforme a su naturaleza, se emite la sentencia de folios cincuenta y seis y siguientes declarando infunda la
demanda; apelada la misma la Superior Sala Civil, confirma la sentencia mediante resolucin de folios ochenta y tres; contra la misma se interpone
recurso de casacin; la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia, por resolucin de folios ciento cuatro y siguientes, declara fundado el
recurso de casacin, declara nula la sentencia de vista, insubsistente todo lo actuado hasta fojas veintiuno y ordena el reenvo al Juez Civil de Tumbes
para expida el auto admisorio, bajo el fundamento de no haberse emplazado a la codemandada Municipalidad Provincial de Tumbes; cumpliendo con
dicho mandato, el A quo emite el auto admisorio de folios ciento catorce; tramitada la causa por la va del proceso de conocimiento se emite la
sentencia impugnada de folios trescientos setenta y cuatro y siguientes, declarando improcedente la demanda interpuesta por Juan Hctor Palomino
Cedillo contra Haydee Alvarado Ros y la Municipalidad Provincial de Tumbes.----------------------------------------------------------------
 JURISPRUDENCIA
SEXTO.- En el caso de autos en aplicacin del artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, que prescribe: La ley se aplica a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas en la Constitucin Poltica del Per; a
su turno el artculo 2120 del mismo cuerpo legal dice: Ultraactividad de legislacin anterior; se rigen por la legislacin anterior los derechos nacidos,
segn ella, de hechos realizados bajo su imperio, aunque este Cdigo no los reconozca; y el artculo 2121, prescribe Teora de los hechos cumplidos; a
partir de su vigencia, las disposiciones de este Cdigo se aplicarn inclusive a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. Siendo
esto as para el caso concreto de autos es de aplicacin el Cdigo Civil de mil novecientos treinta y seis aprobado por Ley 8305; por haberse celebrado el
matrimonio civil cuya nulidad solicita bajo la vigencia de la citada norma legal.----------------------------- SETIMO.- El Cdigo Civil de mil novecientos treinta
y seis, en su artculo 82, prescribe que no pueden contraer matrimonio: (.) 5.- Los casados; a su vez en el artculo 101, dice: Los que pretendan
contraer matrimonio lo declararn al alcalde provincial o distrital del domicilio o de la residencia de cualquiera de ellos. Acompaarn la partida de
nacimiento y la prueba del domicilio o de la residencia actual; el certificado mdico de salud, o la declaracin jurada de no estar comprendidos en el
impedimento expresado en el inciso 4) del artculo 82; el consentimiento para el matrimonio, si procediere y no se prestare verbalmente, o la licencia
judicial que lo supla; la dispensa de impedimento, cuando sea necesario; la sentencia de nulidad del precedente matrimonio, la de divorcio, o la partida de
defuncin del cnyuge premuerto, en sus respectivos casos; el certificado consular que acredite el estado de soltera o de viudez, si fueren extranjeros; y
todos los dems documentos que, segn las circunstancias, puedan ser necesarios. Producirn los pretendientes, asimismo, la informacin de dos
testigos mayores de edad que los conozcan por lo menos desde tres aos antes. Cuando la declaracin sea verbal, se extender una acta que ser firmada
por el alcalde, los pretendientes, las personas que hubiesen prestado verbalmente su consentimiento para el matrimonio y los testigos. En cuanto a la
nulidad del matrimonio en el 132, prescribe que es nulo el matrimonio; de los que no pueden contraerlo por ser casados. La accin de nulidad puede ser
intentada por cuantos tengan en ella un inters legtimo y actual, y por el ministerio fiscal; no procede la nulidad en caso de bigamia cuando el anterior
matrimonio ha sido disuelto, si el cnyuge del bgamo tuvo buena fe, tal como dispone los artculos 134 y 137 del Cdigo Civil de mil novecientos treinta
y seis.---------------------------------------------------------------------------------------------- OCTAVO.- En el caso de autos el anterior matrimonio celebrado por el
hoy demandante Juan Hctor Palomino Cedillo con doa Mara Delgado Castillo, ha sido disuelto tal como se advierte de la copia certificada de la partida
de matrimonio corriente a folios cuarenta y tres, donde aparece anotada la disolucin del vinculo matrimonial, cuyo matrimonio alega el demandante se
encontraba vigente al momento de contraer matrimonio civil con la demanda Haydee Alvarado Ros; adems el cnyuge del bgamo en este caso la
demandada Haydee Alvarado Ros contrajo matrimonio civil de buena fe con el demandante; toda vez que el mismo demandante en su escrito de
demanda afirma que se cas con la demandada creyendo estar divorciado, con mayor razn la demandada ha celebrado el matrimonio de buena fe, por
tanto estando disuelto el anterior matrimonio del demandante con doa Mara Delgado Castillo, no procede se declare la nulidad del matrimonio
celebrado con la demandada Haydee Alvarado Ros, en aplicacin del artculo 137 del Cdigo Civil de mil novecientos treinta y
seis.-------------------------------------------
 JURISPRUDENCIA
NOVENO.- El Cdigo civil de mil novecientos treinta y seis, en el artculo 132 seala cuales son las causales para declarar la nulidad
de matrimonio, siendo estas: Los que padecieren habitualmente de enfermedad mental, aunque tengan intervalos lcidos; los sordo-
mudos que no supieren expresar su voluntad de manera indubitable; los casados; los consanguneos o afines en lnea recta; los
colaterales por consanguinidad hasta el tercer grado inclusive; y los afines en segundo grado de la lnea colateral, cuando el
matrimonio que produjo este parentesco se disolvi por divorcio y el ex-cnyuge viviere y el condenado como partcipe en la muerte
de uno de los cnyuges, ni el procesado por esta causa, con el sobreviviente. A su vez el artculo 137 prescribe que no procede la
nulidad en caso de bigamia cuando el anterior matrimonio ha sido disuelto, si el cnyuge del bgamo tuvo buena fe; la misma
legislacin civil determina que no se puede alegar la nulidad del matrimonio cuando el anterior matrimonio ha sido disuelto, si el
cnyuge del bgamo se cas de buena, lo que ha ocurrido en el presente caso; por tanto la alegacin del apelante argumentando que
el A quo ha inventado un supuesto delito de bigamia no tiene ningn sustento, porque el mismo sujeto procesal activo reconoce que
se ha casado por segunda vez, es decir ha dado lugar a la causal civil de bigamia, ya que el cdigo derogado no prescribe que la
bigamia sea declarado en proceso penal, sino basta la existencia del segundo matrimonio sin que se haya disuelto el anterior; adems
ninguno de los cnyuges puede fundar la demanda en necio propio, para alegar la nulidad. La sentencia recurrida al dejar a salvo el
derecho del demandante para que lo haga valer conforme a ley, se refiere a que podr solicitar la disolucin del vinculo matrimonial
por las causales establecidas en el Cdigo Civil vigente, ms an cuando el demandante alega que se encuentra separados con la
demandada desde hace ms de treinta aos y desconoce cual es su paradero.--- DECIMO.- Para el criterio del Colegiado, la sentencia
recurrida ha sido emitida, teniendo en cuenta lo actuado en el proceso, ha valorado adecuadamente los medios probatorios
incorporados vlidamente al proceso y aplicado la normas sustantiva que corresponde al caso concreto, por lo que corresponde
confirmar la apelada.-------------------------------------- Por las consideraciones expuestas, al amparo del artculo treinta y nueve de la
Ley Orgnica del Poder Judicial; CONFIRMARON la sentencia contenida en la resolucin nmero ochenta y ocho, de fecha ocho de
febrero del dos mil nueve, debe decir del dos mil diez, de folios trescientos setenta y cuatro a trescientos ochenta, que declara
Improcedente la demanda interpuesta por Juan Hctor Palomino Cedillo contra Haydee Alvarado Ros y la Municipalidad Provincial
de Tumbes; sobre Nulidad de Matrimonio, dejando a salvo el derecho del demandante para que lo haga valer conforme a ley; con los
dems que contiene. Interviniendo como Juez Superior ponente el seor Valencia Hilares.- Seores Jueces Superiores: Valencia
Hilares, Maqui Vera y Lezcano Fernandez. Secretaria: Carla M. Lip Zegarra.-