Formacin del Contrato.

Disposiciones
Generales. Art. 1351 a 1369 C.C.

Fuentes de las Obligaciones

Docente Oscar Rea Portal
2017 1B
 Definicin de Contrato en el C.C.
Art. 1351 Definicin.- El Contrato es el acuerdo
de dos o ms partes para crear, regular, modificar o
extinguir una relacin jurdica patrimonial.
Ya sabemos que el contrato se extiende a todo el
derecho obligacional y por consiguiente, no slo
crea obligaciones (que son la mayor parte), sino
que tambin las regula, modifica o extingue.
Cabe sealar que la regulacin no es exactamente
lo mismo que la modificacin. En efecto, los
alcances de la primera son ms amplios y
comprenden aquellos actos que sin alterar la
obligacin, introducen o suprimen determinadas
modalidades para su ejercicio.
 Otro aspecto saltante de la definicin es el
relativo a la naturaleza estrictamente
patrimonial de la relacin.
Queda, por ltimo, manifestar que el contenido
del artculo 1351 es igual al de la primera parte
del numeral 140, que define al acto jurdico, de
donde existira redundancia, si se tiene en
cuenta que el contrato es una especie de aqul.
Empero y en descargo de lo expuesto, el
contrato se limita a las relaciones jurdicas
patrimoniales, mientras que el acto jurdico
comprende tambin las extrapatrimoniales.
(Arias Schreiber Pezet).
 Manuel de la Puente y Lavalle, sobre la definicin de
contrato, indica que tiene vocacin de definicin
nominal, pues se trata de construir la institucin del
contrato describiendo en qu consiste (acuerdo entre
dos o ms partes) e indicando sus efectos (crear,
regular, modificar o extinguir una relacin jurdica
patrimonial).
Para l, es correcto que la ley contenga definiciones,
pero siempre que estas tengan eficacia normativa, el
legislador debe dar la definicin de contrato no porque
el cdigo sea un libro de enseanza, sino porque de
esa definicin se dimana un efecto, una consecuencia
normativa y nos permite deslindar los casos lmite y
tener un elemento mediante el cual saber, en estos
supuestos, si se deben o no aplicar los preceptos
regulatorios de los Contratos.
 Perfeccin de los Contratos.
Art. 1352 Los contratos se perfeccionan por el
consentimiento de las partes, excepto aquellos que,
adems, deben observar la forma sealada por la ley bajo
sancin de nulidad.
Arias Schreiber indica, que se ha puesto nfasis en el
carcter consensual de los contratos, en el entendimiento
de que con ello se facilitan las operaciones de naturaleza
patrimonial y haciendo la salvedad de todos aquellos casos
sujetos al cumplimiento de una formalidad; y citando a
Colin y Capitant, sostienen que uno de los caracteres
esenciales de las legislaciones modernas est constituido
por la regla de que el simple acuerdo de voluntades basta
para perfeccionar el Contrato. En efecto, el principio solus
consensus obligat es el resultado de una evolucin
jurdica que ha terminado por imponerse en la mayora de
las legislaciones contemporneas.
 El articulo en anlisis permite establecer con
claridad la diferencia que existe entre la
formalidad ad probationem con la ad
solemnitaten al disponer que esta ltima debe
estar prefijada por la Ley bajo sancin de
nulidad.
Se ha dado, pues, un paso trascendental al
implantarse el sistema de la consensualidad,
eliminando la entrega o tradicin, como regla
general. El acto de la entrega debe entenderse,
en consecuencia, no como un elemento
constitutivo o formal sino como parte del
mecanismo en el cumplimiento de lo prometido.
 Ahora, de la Puente nomina al art. 1352 como
el Principio del Consensualismo y
remitindose al art. 1373 del C.C. sobre
perfeccionamiento del contrato, afirma que el
Diccionario de la Lengua Espaola (Real
Academia) define el perfeccionamiento como
el acabar enteramente una obra; y el Diccionario
Enciclopdico de Derecho Usual de Guillermo
Cabanellas lo define como correccin, mejora,
superacin.
Parte de la doctrina moderna distingue entre
conclusin del contrato y el perfeccionamiento
del mismo.
 Se dice que la conclusin del contrato es la
concurrencia de las declaraciones de voluntad
para formar una declaracin conjunta; y que el
perfeccionamiento del contrato es la
oportunidad en que el contrato, ya concluido,
produce sus efectos (es eficaz), o sea crea,
regula, modifica o extingue una relacin
jurdica obligacional.
La conclusin del contrato ha sido recogida por
el art. 1352 del C.C., en cuanto se establece
que los contratos se perfeccionan con el
consentimiento.
 En efecto sin el consentimiento no puede haber
contrato, por cuanto pese a que pudieran existir los
requisitos para la validez del acto jurdico, o sea
agente capaz, objeto fsica y jurdicamente posible,
fin licito y observancia de la forma prescrita por la
ley, no existira contrato, por ser la esencia de este
acuerdo de voluntades, o sea el consentimiento.
El consentimiento resulta de la armoniosa
integracin de la oferta con la aceptacin, no
bastando que ambas declaraciones de voluntad se
intercambien, sino que se integren recprocamente
para que se produzca una coincidencia de las
voluntades de ambas partes con relacin al objeto
del contrato.
 Ahora, el mismo de la Puente en un aporte
tcnico afirma, que el consentimiento es
uno solo, en el sentido de que ambas
partes prestan el mismo consentimiento,
este muestra dos lados, constituido uno de
ellos por las voluntades internas de cada
parte que no se manifiestan y, el otro, por
la exteriorizacin de ellas, como
declaracin de voluntad comn, entonces
conviene estudiar por separado cada uno
de estos lados del consentimiento.
 Lado Interno.- No interesa saber, para los
efectos del consentimiento, qu es lo que las
partes desearon individualmente obtener del
contrato ni qu las ha llevado a iniciar las
negociaciones, si es que estas hubieran existido;
pues durante esta etapa no estaban
consintiendo, sino nicamente queriendo. Solo
cuando llega el momento de celebrarse el
contrato, cuando surge en la vida del Derecho
ese acto jurdico plurilateral, es que las partes
dejan de querer individualmente para ponerse
de acuerdo, para unir sus voluntades.
 Lado Externo.- Cuando las voluntades internas
de las partes se encuentran y coinciden por
razn de la aceptacin de la oferta, dan lugar a
una nueva voluntad, que no es distinta en su
esencia, o mejor dicho en su contenido, de las
dos voluntades internas coincidentes, pero que
tienen una caracterstica nueva, que recin
aparece, y es la de ser una voluntad comn, por
ser dos voluntades iguales. Roberto de Ruggiero
entiende que el encuentro de las dos voluntades
da lugar a una nueva voluntad, que es el
resultado, no la suma, de la unin de las
voluntades de los contratantes.
 Rgimen Legal de los Contratos.-
Art. 1353 Todos los contratos de derecho
privado, inclusive los innominados, quedan
sometidos a las reglas generales contenidas en
esta seccin, salvo en cuanto resulten
incompatibles con las reglas particulares de cada
contrato.
Por esta norma se extienden las reglas generales
a toda la contratacin, tanto tpica como atpica,
lo que permite una integral y adecuada
cobertura, segn Arias, por eso denomina a este
articulo como de Integralidad.
 Para De la Puente, el articulo prev la regulacin
del tipo general del contrato. Es decir, el contrato
como categora general. Sin embargo, cuando se
trate de tipos contractuales con regulacin positiva
propia, estas figuras se regirn, en principio, por su
ley, aun cuando exista contradiccin entre esta y la
regulacin general del contrato. As, por ejemplo,
cuando el art. 1352 establece que los contratos se
perfeccionan por el solo consentimiento, lo hace
para todos los contratos, pero si la regulacin de un
contrato en particular exige que para que ste se
perfeccione, se cumpla con determinada forma
(caso de la fianza, que deber constar por escrito),
entonces primar dicho concepto.
 Sobre los contratos atpicos, dice que el
repertorio de contratos tpicos o nominados, es
limitado frente al nmero y variedad de los
contratos atpicos utilizados en el trfico
comercial; y que esta dinmica del mercado no
puede verse encerrada en el conjunto limitado
de contratos que ofrece el ordenamiento
jurdico, por eso el propio sistema legal ha
sancionado la posibilidad de que los agentes
(operadores) del mercado diseen sus propias
relaciones contractuales en sintona con sus
necesidades.
 Es difcil hablar de una absoluta originalidad
contractual, es decir, que sea posible la creacin de un
contrato que no guarde alguna semejanza con los tipos
recogidos por el ordenamiento legal. En este sentido,
los contratos atpicos siempre poseen algunos rasgos
tpicos. Tal vez esta razn es la que ha llevado a la
doctrina a clasificar a los contratos atpicos partiendo
de los contratos tpicos.
Asimismo, afirma que an queda pendiente (plano
doctrinario) el problema de la regulacin de los
contratos atpicos; esta es la cuestin fundamental del
contrato atpico.
 El asunto reside, entonces, en la determinacin de
qu normas son prioritariamente aplicables: las
normas generales sobre obligaciones y contratos, o
las correspondientes a los contratos tpicos que
pudieran ser afines.
En la actualidad se reconoce la preeminencia de las
normas generales relativas a obligaciones y
contratos. Desde luego, dentro de las normas
generales tienen prevalencia las normas
imperativas cuyo carcter preeminente surge del
hecho de que la voluntad de las partes no puede
derogarlas. Esta es la tendencia seguida por
nuestro cdigo civil.
 Pautas de diversos cdigos para la regulacin e
interpretacin del Contrato Atpico:
1.Respetar la voluntad de las partes.
2.Aplicar las normas generales imperativas sobre
contratos y obligaciones.
3.Aplicar las normas generales supletorias sobre
contratos y obligaciones.
4.Aplicar las disposiciones correspondientes a los
contratos tpicos afines que sean compatibles
con la economa y la finalidad del contrato
atpico.
5.Seguir los Usos y Costumbres de las plazas.
 Libertad Contractual.
Art. 1354 Las partes pueden determinar
libremente el contenido del contrato, siempre que
no sea contrario a norma legal de carcter
imperativo.
Para Arias, la libertad contractual sigue siendo la
regla general y su limitacin opera como excepcin.
Esta ltima tiene que ser, de otro lado, inequvoca y
su base de sustentacin est expresada en normas
de carcter imperativo, o sea que por su naturaleza
forzosa no admite pacto en contrario. As sucede,
con los artculos 1366 (prohibicin de adquirir
determinados bienes) y 1453 (nulidad de la
renuncia a la accin por lesin).
 En materia contractual la autonoma privada se
expresa en la libertad de contratacin, que consiste
en la facultad que reconoce el ordenamiento legal
a los particulares para autorregular sus relaciones
jurdico-econmicos con los dems. De esta
manera, el Derecho otorga a los particulares el
poder de crear la norma que regular sus
relaciones econmicas, sus negocios y de las
personas con quienes se vincular. La libertad de
contratar, entonces, no es otra cosa que la
posibilidad de que los particulares decidan
libremente sobre su patrimonio, determinando con
la misma libertad el contenido de sus convenios y
sin mayor peligro de la intervencin del Estado.
 En esta lnea, lo querido por las partes debe ser
respetado por todos, incluido el Estado, siempre
que tal acuerdo no colisione con la ley. De esta
manera, en principio, un juez no puede declarar
nulo o ineficaz un contrato por considerarlo
injusto. El contrato, lo mismo que cualquier otro
acto jurdico, no necesita cumplir ms requisitos
que los exigidos por el ordenamiento.
Ahora, la libertad de contratacin est
compuesta por otras dos libertades: la de
contratar y la contractual.
 Libertad de Contratar.- Conocida tambin
como libertad de conclusin, consiste en la
facultad que tiene toda persona de celebrar o
no un contrato, y si finalmente decide
contratar, determinar con quien contrata.
Libertad Contractual.- Conocida tambin como
libertad de configuracin, est referida a la
libertad de determinar el contenido del
contrato. Esta se compone a su vez de las
siguientes facultades:
- Libertad para decidir el tipo de contrato.
 -Libertad para decidir la forma del contrato.
-Libertad para decidir la jurisdiccin en la que
eventualmente resolvern los conflictos
generados por la ejecucin e interpretacin del
contrato.(caso de la jurisdiccin arbitral).
-Libertad para determinar el objeto del
contrato, es decir, el conjunto de obligaciones
que asumirn las partes.
(Walter Gutirrez. Cdigo Civil comentado.
Gaceta Jurdica.
Regla y Lmites de la Contratacin (Dirigismo Contractual).
Art. 1355 La ley, por consideraciones de inters social,
pblico o tico, pueden imponer reglas o establecer
limitaciones al contenido de los Contratos.
Este artculo va enlazado con el anterior y precisa que es la
ley, inspirada en el inters comunitario (social, pblico o
tico) la que determina aquellas situaciones en las cuales
el contrato en si o su contenido est limitado y no queda
abandonado a la simple voluntad de los contratantes. As
sucede en los contratos celebrados por Adhesin y en las
Clusulas Generales de Contratacin no aprobadas
administrativamente (art. 1398), en las que no son vlidas
determinadas estipulaciones que iran en desmedro de lo
que comnmente se conoce como la parte dbil de la
relacin obligacional.
 Cuando el artculo se refiere a consideraciones
ticas es imprescindible tener en cuenta el
artculo V del Ttulo Preliminar, segn el cual es
nulo el acto jurdico contrario a las leyes que
interesan al orden pblico y aquellas cuyas esencia
responde a la moral, que es mutable.
Por esto como seala Platinol los tratadistas de
derecho se ha abstenido generalmente a definir
extensamente las buenas costumbres, pues
sobradas razones han tenido, ya que las buenas
costumbres son la moral, cuya definicin no les
incumbe propiamente (Arias Schereiber).
 Bullard Gonzles, dice que el art. 1355 se refiere a lo que
se conoce como intervencionismo o dirigismo contractual
y que pareciera no tener contenido preceptivo, es decir,
no ordena nada. Solo reconoce que el contenido de los
contratos puede ser limitado por ley, en los supuestos all
regulados. Es un consejo al legislador ms que un
mandato normativo propiamente dicho. Se trata del
reconocimiento de una excepcin al principio general que
rige la esfera contractual, es decir, el principio de
autonoma privada, que inspira gran parte del cdigo y
que tiene sus expresiones ms claras en el art. 1354(que
reconoce la libertad de las partes de determinar el
contenido del contrato) y en el art. 1361 (que establece
que los contratos son obligatorios en cuanto se haya
expresado en ellos).
 Carcter Supletorio de la Ley.
Art. 1356 Las disposiciones de la ley sobre
contratos son supletorias de la voluntad de las
partes, salvo que sean imperativas. Arias explica que
el artculo es de excepcional importancia, pues su
pensamiento ms ntimo reposa en el principio de
que contractualmente se pueden establecer toda
clase de estipulaciones que vayan ms all de los
preceptos legales y que stos simplemente actan de
un modo supletorio, con la conocida excepcin de
aquellas reglas que por su carcter imperativo no
pueden ser superadas por dicha voluntad. El
precepto bajo comentario se encuentra referido a las
normas denominadas facultativas, interpretativas o
supletorias.
 Ello no determina, empero, que tales normas
dejen de tener aplicacin o que puedan quedar
derogadas por la simple voluntad de las partes,
puesto que en esa hiptesis se estara
vulnerando el principio recogido en el art. I del
Titulo Preliminar. Al hablar de normas
facultativas queremos decir, simplemente, que
son aquellas que admiten ser sustituidas por las
partes. Naturalmente, si las partes no las
remplazan por regulaciones especificas, su
aplicacin ser ineludible. Para mayor
explicacin se propone el caso siguiente:
 Conforme al art. 1679, entregado el bien al
arrendatario, se presume que se halla en estado
de servir y con todo lo necesario para su uso.
Empero, nada impide que se convenga en
sentido distinto, esto es, que ser obligatorio
que el arrendatario extienda por escrito una
constancia de que ha revisado el bien arrendado
y lo ha encontrado apto para ser utilizado y con
todo lo necesario para ello, en cuya hiptesis
desaparece, por su mismo carcter supletorio, la
regla del referido articulo 1679.
Garanta y Seguridad del Estado. (Los Contratos Leyes)
Art. 1357 Por Ley, sustentada en razones de inters
social, nacional o pblico, pueden establecerse garantas y
seguridades otorgadas por el Estado mediante contrato.
Contrato en virtud del cual y mediante normas
preestablecidas, el Estado otorga garantas y seguridades a
travs de una relacin contractual, cuyas estipulaciones no
pueden modificarse sin que medie la voluntad comn de
las partes.
Si bien existieron dudas en cuanto a la incorporacin de
este precepto, pues se sostuvo que la materia era de
Derecho Administrativo, pesaron en el nimo del legislador
consideraciones de inters para el pas, como son las de
crear alicientes para la inversin interna y externa.(D. Leg.
662 de Estabilidad Jurdica a las Inversiones Extranjeras).
 Por lo dems, es vlido que una vez dictada la ley que
contiene las seguridades y garantas especificas (acto de
Derecho Pblico) la ejecucin del contrato que se celebre a
mrito de sus normas est inmerso en el Derecho Privado,
sea de cumplimiento forzoso para los otorgantes y no pueda
modificarse ni extinguirse de un modo unilateral, todo lo cual
supone la necesaria intervencin de los jueces, si no hay
acuerdo entre las partes.
El Contrato-Ley confiere seguridad para quien invierte
grandes capitales, generalmente en operaciones de alto
riesgo, de lenta maduracin o larga amortizacin y su mayor
significado est en el hecho de que cualquier incumplimiento
debe sujetarse a las normas generales de la contratacin civil
y no a las administrativas, que no le son aplicables. (Arias
Schreiber)
 Con los Contratos Ley el Estado busca garantizar a los
inversionistas la estabilidad jurdica, manteniendo la vigencia
de las normas que fueron determinantes para la inversin, de
este modo, si durante la vigencia del contrato dichas normas
fueran modificadas por el Estado, estos nuevos dispositivos no
se aplicaran a los inversionistas que celebraron dichos
contratos. As, mediante el Contrato Ley el Estado congela un
conjunto de normas que se mantendrn vigentes e inalteradas,
y que le sern aplicables al inversionista en tanto dure el
contrato. De esta manera, aun cuando estas normas se
modifiquen para el resto de ciudadanos, tales dispositivos no le
sern aplicables al inversionista, dotando al conjunto
normativo estabilizado, mediante el contrato ley, de una
eventual vigencia ultractiva.
Ahora, bien, como la gran mayora de autores sostiene, los
convenios de estabilidad jurdica son contratos, llegndose
incluso a afirmar que son contratos privados, tal como sostiene
la propia norma.
 En efecto, el art. 39 del D. Leg. N 757, Ley
Marco para el Crecimiento de la Inversin
Privada, seala que Los convenios de
estabilidad jurdica se celebran al amparo del
art. 1357 del C.C. y tienen calidad de contratos
con fuerza de ley, de manera que no pueden ser
modificados o dejados sin efecto
unilateralmente por el Estado. Tales contratos
tienen carcter civil y no administrativo, y solo
podrn modificarse o dejarse sin efecto por
acuerdo entre las partes.
 En nuestro ordenamiento, los contratos de
estabilidad jurdica estn regulados, en primer lugar,
en la Constitucin, art. 62, segundo prrafo:
Mediante contrato ley el Estado puede establecer
garantas y otorgar seguridades. No pueden ser
modificados legislativamente, sin perjuicio de la
proteccin a la que se refiere el prrafo precedente.
Este texto tiene su antecedente en el art. 1357 del
C.C.: La ley, sustentada en razones de inters social,
nacional o pblico, puede establecer garantas y
seguridades otorgadas por el Estado mediante
contrato. ( Cdigo Civil comentado. Gutirrez
Camacho. Gaceta Jurdica).
 Contratacin Directa de Incapaces.
Art. 1358 Los incapaces no privados de
discernimiento pueden celebrar contratos
relacionados con las necesidades ordinarias de su
vida diaria.
Enrique Varsi Rospigliosi, indica que la norma en
comentario permite que el incapaz con
discernimiento pueda por si mismo celebrar
contratos relacionados con las necesidades
ordinarias de su vida diaria. No requiere la
intervencin, consentimiento o autorizacin de sus
padres, tutor o curador, en todo caso existe una
presuncin ficticia de autorizacin de estos.
 Y cita a Fernndez Sessarego, que afirma Es
normal que los menores de 16 aos no privados de
discernimiento celebren cotidianamente contratos
vinculados con las actividades ordinarias de su vida
diaria. No es excepcional que un menor en edad
escolar adquiera tiles de escritorio o golosinas o
se movilice a su centro de estudios utilizando un
medio de transporte pblico. Es una norma de
excepcin a la regla de la validez del acto jurdico
de manera que la capacidad de ejercicio requerida
al agente es dejada de lado, no se sanciona con
nulidad el acto jurdico al existir una capacidad de
ejercicio especial.
 Se reconoce a los incapaces con discernimiento el
derecho propio a celebrar contratos, siendo ms
objetivos a celebrar actos jurdicos de contenido
econmico. En la relacin contractual puede intervenir
como parte uno, dos o ms incapaces. Es ms, ambas
partes pueden tener dicha calidad.
Ahora Qu se puede considerar necesidad ordinaria
de la vida diaria? Depende de la persona, de sus
requerimientos, de su experiencia, de su actividad, de
su quehacer. La edad, educacin, costumbres, labores
(entre otros) deben tenerse en consideracin. No hay
una regla estricta, por el contrario est supeditada o
subordinada a cada situacin.
 Puede tratarse de relaciones contractuales- en
alguna medida- intrascendentes como de contratos
ms complejos. La idea es determinar la utilidad que
representa. Desde ya las ms diversas formas de
contratacin vinculan a los incapaces como:
Compraventa: golosinas, ropa, libros, juguetes.
Arrendamiento: videos, bicicletas, espacios
deportivos (canchas de fulbito).
Permuta: figuritas de lbumes, juguetes.
Mutuo: prstamo de dinero.
Comodato: prstamo de bienes.
Prestacin de servicios: transporte.
 El objeto debe estar referido a actividades
inherentes a su desenvolvimiento, como es la
alimentacin, salud, vestido, recreacin,
trabajo, deporte o educacin (entre otros), es
decir todo aquello que permita su desarrollo
personal. No necesariamente se trata de
contratos pequeos, simples, domsticos o
cotidianos, sino que deben tener significacin
personal y existencial en el sujeto que los
realiza.
Conformidad de Voluntad de Partes. (Integracin
Contractual).
Art. 1359 No hay contrato mientras las partes no estn
conformes sobre todas sus estipulaciones, aunque la
discrepancia sea secundaria.
Este precepto se basa en el principio de la integracin o
circuito contractual, segn el cual debe existir plena
inteligencia para que se considere generado el contrato, de
modo tal que cualquier discrepancia que pudiese haber
respecto de sus estipulaciones, aun cuando secundaria, ser
motivo suficiente para que no se estime celebrado. En
resumidas cuentas, la voluntad tiene que ser total o integral
y no parcial o fraccionada. Ejemplo: suponiendo que dos
personas han estado negociando la venta de un inmueble, no
existir contrato aunque se haya producido coincidencia
respecto del bien y del precio, si falta determinar en que
forma se pagar o, siendo a plazos, cuales sern los intereses
que devengar el saldo.(Arias Schereiber)
 Para Eric Palacios Martnez, el artculo denota la necesidad
de que las partes intervinientes en la formacin del contrato
plasmen su acuerdo, entendido como concordancia
sustancial de declaraciones, sobre el total de las
estipulaciones que conforman la materializacin de la
autorregulacin de intereses que, a travs del contrato,
operan en la realidad social. Evidentemente la
autorregulacin (contractual), en su conjunto, no podr ser
acogida ni tutelada por el ordenamiento si es que faltara tal
conformidad, ya que nadie podra ver alterada su particular
esfera de intereses en tanto no asienta en ella en forma
total. Una concordancia parcial, es decir sobre un parte de
los puntos autnomos de autorregulacin, no podr generar
la existencia del contrato (inexistencia material),
considerando que la composicin planteada, al menos en
trminos normales, es un todo unvoco sobre el que
necesariamente debe formarse aqul.(C.C. comentado).
 Reserva de Estipulacin.
Art. 1360 Es vlido el contrato cuando las partes han resuelto
reservar alguna estipulacin, siempre que con posterioridad la
reserva quede satisfecha, en cuyo caso opera
retroactivamente.
Planteando una excepcin a la regla del artculo 1359, se ha
establecido la validez del contrato en que las partes han
reservado alguna estipulacin. En esta hiptesis, satisfecha que
sea la reserva, operar retroactivamente. En caso contrario el
contrato queda resuelto. El cdigo acertadamente no ha
establecido lmites a la reserva, de modo que ella puede
referirse a cuestiones fundamentales como secundarias. Un
ejemplo de contrato con estos caracteres sera aqul por el
cual se arrienda un automvil, pero bajo reserva de la
estipulacin referida a la forma de pago de la merced
conductiva, la que deber definirse en un plazo mximo de
quince das.(Arias Schereiber).
 Beltrn Pacheco (C.C. comentado) refiere que el
artculo en anlisis tiene una estructura
complementaria del art. 1359 (construccin
normativa), pues este articulo se refiere a la
estructura del contrato (a la validez o eficacia
estructural del negocio jurdico), en tanto alude al
objeto del contrato, es decir, al contenido del
consentimiento determinado por el conjunto de
estipulaciones. As, si los sujetos contratantes no
consienten sobre cada una de las reglas del
contrato, entonces no habr acuerdo (declaracin
de voluntad negocial) y, por ende, el negocio
jurdico ser invlido.
 Recordemos como se construye el contrato. Existen
dos momentos en la formacin de la voluntad
conjunta:
a) LA OFERTA: Que, es la declaracin de voluntad del
oferente iniciando la formacin del consentimiento,
debiendo reunir los siguientes requisitos: 1) ser
completa (establecer las reglas principales y
secundarias del contrato), 2) existir seria intencin de
contratar y 3) ser formal;
b) LA ACEPTACION: que es la declaracin de voluntad
complementaria de la oferta, por la que se exterioriza
el acuerdo o consentimiento a lo establecido en esta.
La Aceptacin debe reunir las siguientes condiciones:
1) ser idntica (debe aceptarse lo mismo que se indic
en la oferta sin existir discrepancias, aunque esta sea
sobre aspectos secundarios),2) oportuna (en el plazo
de la oferta) y 3) formal.(De la Puente y Lavalle).
 Del mismo modo, el art. 1360 del C.C. hace referencia
a las estipulaciones del contrato, es decir, a la
formacin del consentimiento. As, si las partes no
estn an de acuerdo sobre todas las estipulaciones,
pueden reservar alguna de estas para ser
determinadas y consentidas en un momento posterior,
a fin de que se concluya con la construccin del
contrato y produzca efectos jurdicos.
La reserva implica una declaracin de voluntad
contractual en virtud de la cual las partes contratantes,
al momento de la formacin del contrato (sea en la
oferta o en la aceptacin), deciden derivar o diferir la
determinacin de algn aspecto del contrato para un
momento posterior, siendo complementaria a la
voluntad declarada por los sujetos.
 Obligatoriedad del Contrato.

Art. 1361 Los contratos son obligatorios en

cuanto se haya expresado en ellos. Se presume que
la declaracin expresada en el contrato responde a
la voluntad comn de las partes y quien niegue esa
coincidencia debe probarla.
Arias Schereiber precisa, que la razn de ser de
este artculo radica en la fuerza vinculatoria del
contrato, que se celebra para ser cumplido, esto es,
que est sujeto al denominado deber de
observancia (pacta sunt servanda).
 Existe, en efecto, un inters fundamental para que se
cumpla la palabra prometida, que es lo que confiere
seguridad sobre la base del comportamiento leal y
honesto de las partes. De faltar esta fuerza
vinculatoria, los contratos slo seran expresiones de
buena voluntad o, como se ha dicho, simples
pedazos de papel y su incumplimiento injustificado
provocara graves trastornos sociales.
En otras palabras, el artculo bajo comentario se
refiere al carcter obligatorio del contenido de la
declaracin contractual y a la presuncin de la
coincidencia entre esta declaracin y la voluntad
comn.
 Cabe indicar que cuando se menciona la voluntad
comn, nos estamos refiriendo a los fines idnticos
buscados por los contratantes y que se expresan en la
declaracin que formulan al celebrar el contrato. No se
trata, por consiguiente, del objetivo que busca cada
contratante por si mismo; y hay que presumir que lo
que aparece de la relacin contractual responde a esa
intencin, considerada de modo integral y referida al
contrato como un todo. Por consiguiente, si alguno de
los sujetos negase esa coincidencia y as lo
demostrase, el intrprete tendr que apartarse de la
declaracin, pues ese es el sentido que tiene la
presuncin juris tantum contenida en el art. 1361,
segunda parte. (Arias Schereiber).
 Buena Fe y Comn Intencin de las Partes.
Art. 1362 Los contratos deben negociarse, celebrarse y
ejecutarse segn las reglas de la buena fe y comn
intencin de las partes.
Con este artculo se complementa el concepto expuesto en
el anterior, sobre la base de que la ley no debe tener rigor
formalista, sino un elevado contenido moral. De all las
referencias al hecho de que su negociacin, celebracin y
ejecucin estn sujetas a las reglas de la buena fe y comn
intencin de las partes, que son las que inspiran la relacin
obligacional. Debe ponerse nfasis que la buena fe y
comn intencin tiene que existir no slo al momento de
la celebracin o con posterioridad a ella, sino tambin en
la etapa de su negociacin o tratativa.
 Entre las expresiones tcnicas que han
trascendido del Derecho Romano a la
terminologa jurdica actual se cita la de buena
fe, buona fede, bonna foi, boa-fe. En el orden
gramatical la bona fides, como lo nombraron los
romanos, era sinnimo de honradez,
honorabilidad, leal comportamiento. En el
Derecho Romano este concepto revesta
particular importancia, llegando a constituir un
principio rector en los negocios jurdicos. Quien
obraba de buena fe, es decir, con rectitud,
honradez, lealtad, fidelidad, gozaba de toda la
proteccin que pudiera brindarle el
ordenamiento jurdico.
 De la Puente y Lavalle explica que la buena fe es
considerada en forma consensual por la doctrina como
un elemento de la vida de relacin humana que se ha
incorporado al Derecho, pero que este no lo ha
recibido tal como es sino dndole precisiones tcnicas,
lo cual ha determinado que se convierta en un
concepto jurdico. En otra palabras, la buena fe no es
una creacin del legislador, que ha preestablecido su
contenido, sino la adaptacin de un principio
inherente a la conducta de los hombres en la esfera
ms amplia de todas sus relaciones, pero que ha sido
preciso regular para que sea susceptible de tener
efectos jurdicos, convirtindola as en una buena fe
civil.
 Buena Fe Subjetiva.- Es la conviccin o persuasin
de actuar conforme a derecho, sin lesionar los
derechos de tercero. Tambin la firme persuasin
sobre la legitimidad con que se adquiere y
mantiene una determinada situacin jurdica.
Buena Fe Objetiva.- Es un estndar o patrn de
conducta, implica un espritu de lealtad, hbito viril
de firmeza, claridad y coherencia, fidelidad y
respeto a los deberes que, segn la conciencia
general, deben ser observados en las relaciones
jurdicos-sociales. Tambin es un criterio objetivo
de valoracin, un estndar o prototipo de
conducta, fundado en las reglas objetivas que
tipifican la honradez en el comercio o en las
relaciones sociales.
 La Comn intencin de las partes, ha de ser
interpretada en concatenacin con lo regulado
por el propio cdigo en su artculo anterior
como voluntad comn.
Ahora, de la Puente y Lavalle precisa que la
comn intencin de la cual habla el artculo
1362 del C. C. de 1984 debe ser entendida
como la voluntad comn mencionada en el
articulo 1361 del mismo cdigo, o sea la
absoluta coincidencia de las voluntades de las
partes en relacin con el objeto del contrato,
que es la creacin, regulacin, modificacin o
extincin de la relacin jurdica patrimonial.
 Efectos Relativos de los Contratos.
Art. 1363 Los contratos slo producen efectos entre las
partes que los otorgan y sus herederos, salvo en cuanto a
stos si se trata de derechos y obligaciones no
transmisibles.
Este precepto responde a principios universalmente
conocidos, segn los cuales los contratos no se extienden
ms all de las partes que los han otorgado y sus
herederos, sean stos a ttulo singular o universal; salvo
que los derechos y obligaciones contenidos en la relacin
no resulten transmisibles. Esto sucede cuando las partes
hayan excluido su transmisin; o cuando la exclusin se
desprenda del mandato de la ley; o si, finalmente, haya
surgido en razn directa o preponderante de las
condiciones personales de los contratantes.
 Por oposicin se deduce que los contratos no producen efectos
respecto de terceros; lo que no significa, de modo alguno, que
no le sean oponibles.
El sentido del artculo aparece transparente. No existe, en
efecto, razn para que cuando una persona que haya celebrado
un contrato de compraventa a plazos fallezca, sus herederos no
deban cumplir con el pago del saldo pendiente. Empero, puede
suceder que en el contrato se haya establecido que, en esta
hiptesis, se resuelva la relacin existente. Puede tambin
acontecer que la obligacin no se transmita porque la ley as lo
determina, como sucede en la hiptesis prevista por el art.
1733, sobre comodato, y siempre que no se presente la
salvedad contenida en dicho precepto. Finalmente, cuando se
contrata a un clebre artista para que realice una pintura o
escultura, por ejemplo, ello se hace en razn de sus
condiciones personales, que por ser propias no se trasmiten a
sus herederos y en este caso las obligaciones no se desplazan a
estos ltimos.
 Se trata, en suma, de los contratos celebrados intuito
personae, esto es, en funcin de las cualidades
personales del sujeto, tales como su capacidad
creadora, su prestigio, su seriedad u otras
motivaciones similares. (Arias Schereiber).
Segn reconocen expresamente algunos Cdigos
Civiles, entre ellos el peruano, el artculo responde al
modelo romano-francs, en tanto otros,
implcitamente, a travs de las reglas de la sucesin
mortis causa, la eficacia del contrato no se limita a las
partes contratantes, estas no solo estipulan para s,
sino tambin para sus sucesores universales. Los
herederos no son terceros en la relacin de su
causante.
 Los derechos y obligaciones contrados por el de cujus les
afectan o les benefician y ello responde a una verdadera
exigencia de la seguridad jurdica, porque si las obligaciones
nacidas del contrato se extinguieren al morir los contratantes,
las relaciones jurdicas derivadas del contrato seran
extraordinariamente aleatorias, al estar pendientes a algo tan
efmero como es la vida humana. Posicin esta que asume el
artculo que se comenta.
Por ello el propio principio de seguridad jurdica exige que al
fallecer una persona, sus obligaciones- tanto en el aspecto
pasivo como en el activo-, sigan subsistiendo en cabeza de sus
herederos. As expresamente lo reconoce el articulo 1218 del
Cdigo Civil que lo formula como regla, si bien enuncia las
fuentes de las posibles excepciones. (Cdigo Civil comentado
de la Gaceta Jurdica).
 Gastos y Tributos del Contrato.

Art. 1364 Los gastos y tributos que origine la celebracin

de un contrato se dividen por igual entre las partes, salvo
disposicin legal o pacto distinto.
Generalmente en el contrato se establece quin es el
obligado a pagar los gastos y tributos. Empero, y en
silencio de las partes, funciona la regla del art. 1364, que
es de equidad, cuando presume la intencin de los
contratantes y reparte por igual tales gastos y tributos.
Desde luego y as lo seala el precepto. No rige esta norma
supletoria en caso de existir pacto expreso, o disposicin
legal, como sucede, para poner un ejemplo, en el D. Leg.
N 303, cuyo art. 6 dispone que el Impuesto de Alcabala
ser de cargo del comprador. (Arias Schreiber)
 Ahora, el art. en anlisis puede ser interpretado en
dos sentidos: 1) Se trate de los gastos que origine la
celebracin de un contrato (todos los gastos desde
la celebracin del acto hasta la total ejecucin de las
prestaciones) y;
2) Se trate slo de los gastos que origine la
celebracin de un contrato (gastos realizados en y
durante la etapa de celebracin del contrato).
El art. debe ser entendido en el segundo sentido y
concretamente a los gastos relativos a la
formalizacin e instrumentacin de la voluntad
contractual. As, por ejemplo, los gastos notariales
por la legalizacin de firmas o protocolizacin de
documentos contractuales, as como los gastos de
inscripcin en el Registro Pblico, cuando sea el caso.
 En cuanto a los tributos, por las mismas razones
expuestas en el apartado anterior, es claro que la
norma se refiere a todos los tributos originados a
propsito de la celebracin del contrato, es decir
slo en esta etapa, excluyndose aquellos que
gravan al bien con posterioridad a la celebracin, o
sea en el tiempo de ejecucin de las prestaciones.
Los Tributos relativos a la celebracin del contrato
se dividen por parte iguales, salvo norma legal
diferente, como es el caso del impuesto de alcabala
en la transferencia de bienes inmuebles, que corre
a cargo del comprador.
Contrato de Plazo Indeterminado. (Conclusin)
Art. 1365 En los contratos de ejecucin continuada que
no tengan plazo convencional o legal determinado,
cualquiera de las partes puede ponerle fin mediante aviso
previo remitido por la va notarial con una anticipacin no
menor de treinta das. Transcurrido el plazo
correspondiente el contrato queda resuelto de pleno
derecho.
Este artculo contiene una regla necesaria para aquellos
casos en que existiendo un contrato de ejecucin
continuada, las partes no hayan convenido su plazo o ste
no est determinado por la ley. En cualesquiera de estas
circunstancias, cada una de las partes podr ponerle fin
mediante aviso anticipado, evitando as la ruptura
intempestiva de la relacin obligacional.
 La finalidad del artculo es poner freno a los
abusivos contratos eternos, por lo que la
expresin ejecucin continuada es sinnimo de
tracto sucesivo y cubre tambin los casos de
aquellos contratos en los cuales las prestaciones
son peridicas. En suma, este dispositivo se
extiende a todos los contratos de duracin y por los
intereses que defiende es imperativo y no admite
pacto en contrario o distinto.
Si bien el precepto seala que el preaviso debe ser
enviado por la va notarial y con una anticipacin
no menor de treinta das, es valor entendido que
podr recurrirse a los llamados por la ley cuando
en la localidad no existan notarios.
 Por otra parte, no hay impedimento para que en el
contrato se establezca que el preaviso sea
otorgado con un anticipacin mayor de los treinta
das, pues en ese aspecto no tiene carcter
imperativo.
Es igualmente importante sealar que vencido el
plazo del preaviso, se disuelve el contrato, sin que
se tenga que recurrir al Poder Judicial. Esta
frmula es la apropiada pues de otro modo sera
moroso y lesivo para el inters del contratante que
comunica su apartamiento del contrato con la
debida anticipacin. (Arias Schreiber).
 La doctrina nacional ha advertido que la mencin a la
posibilidad de dar fin al contrato por decisin
unilateral en el caso de contratos de ejecucin
continuada resulta diminuta, habida cuenta que
este tipo de contratos son una especie del gnero
denominado contratos de duracin entre los que
se hallan tanto los contratos de ejecucin
continuada (tracto continuo) como los contratos de
ejecucin peridica (tracto sucesivo).En ese
sentido, la hiptesis del art. 1365 debe ser
entendida en forma ms amplia para hacerla
aplicable a toda clase de contratos de duracin ( en
general) que no tuvieran plazo convencional o legal
determinado.
 Ms an, puede ser que la prestacin de una de las
partes sea de ejecucin continuada y la prestacin de
la otra parte sea de ejecucin peridica, como ocurre
en el contrato de arrendamiento (donde el
arrendador debe ceder el uso del bien en forma
continuada, mientras el arrendatario debe pagar la
renta en determinados periodos); en este caso si el
contrato no tuviera plazo determinado no habra
razn para otorgar el derecho de resolucin
unilateral a una sola de las partes, que en el ejemplo
seria el arrendador ya que es l quien tiene a su
cargo la prestacin de ejecucin continuada y privar
de tal derecho al arrendatario que no es deudor de
una prestacin continuada sino peridica.
 En cuanto al plazo legal determinado es
necesario hacer la siguiente precisin.
Pongamos como ejemplo los contratos de
arrendamiento y de locacin de servicios; el
plazo del primero no puede exceder de 10 aos
( art. 1688), y el del segundo no puede ser
mayor de 6 aos para servicios profesionales y
de 3 aos para otros servicios. Estos plazos para
los contratos indicados son los plazos
mximos permitidos, no son los plazos
supletorios a que alude el articulo 1365 del
C.C.
 En este sentido si A contrata con B el arrendamiento
de un inmueble y no sealan plazo del contrato, no quiere
decir que se han obligado por el plazo legal mximo que es
de 10 aos ( este es solo el lmite que debieron tener en
cuenta si hubieran pactado un plazo determinado). Lo que
ocurre en este caso es que el contrato no tiene plazo legal
supletorio determinado, por lo que cualquiera de las
partes podra solicitar la resolucin unilateral del contrato
al amparo del articulo 1365, sin necesidad de esperar 10
aos. Situacin semejante ocurre en el caso del contrato
de locacin de servicios. En conclusin, el plazo legal
determinado se refiere a uno que la ley hubiera
establecido (no como plazo mximo) en forma supletoria
en ausencia de voluntad privada.
 Finalmente, cabe agregar que la norma del articulo
1365 bajo comentario, descarta toda posibilidad de
que en los contratos de duracin (continuada o
peridica) se pacte un plazo determinado y a la vez
las partes convengan que cualquiera de ellas tiene
derecho a solicitar la resolucin unilateral mediante
aviso previo. Esto sera un contrasentido, toda vez que
la fijacin de un plazo obedece a una consideracin
de orden econmico que subyace en el contrato, de
tal suerte que en este caso la posibilidad de resolverlo
unilateralmente, en cualquier momento con el solo
envo de un aviso previo, atentara contra la finalidad
del contrato. (C.C. comentado de la Gaceta Jurdica).
Personas Prohibidas de Adquirir Derechos Reales, por
Legado o Subasta.
Art.1366 No pueden adquirir derechos reales, por
contrato, legado o en subasta pblica, directa o
indirectamente o por persona interpuesta:
Inc. 1) El Presidente y los Vice-Presidentes de la
Repblica,los Senadores y Diputados, los Ministros de
Estado y funcionarios de la misma jerarqua, los
Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y los del
Tribunal de Garantas Constitucionales, el Fiscal de la
Nacin y los Fiscales ante la Corte Suprema de Justicia, los
Miembros del Jurado Nacional de Elecciones, el Contralor
General de la Repblica, el Presidente y Directores del
Banco Central de Reserva del Per y el Superintendente de
Banca y Seguros, los bienes nacionales.
 El fundamento del artculo se ubica en la prevencin de la
existencia de conflictos de intereses en determinadas
personas naturales por la funcin que cumplen, para adquirir
derechos reales que incrementen su patrimonio. Es de
connotar que la intervencin legislativa estableciendo esta
prohibicin, no se funda estrictamente en una exclusiva
valoracin de la actitud de quien resulta prohibido por la
norma, sino fundamentalmente en el inters de proteger a
los contribuyentes, a los herederos, a las partes de un
proceso, a los clientes de los Abogados, y en general a todos
los representados, que teniendo bienes patrimoniales, se
encuentran coyunturalmente en una posicin ms
desequilibrada, respecto a los funcionarios pblicos, a los
albaceas, jueces o magistrados, abogados y representantes.
Para un anlisis estructural de la norma, podemos diferenciar
dentro de ella los siguientes elementos:
 a) Los sujetos comprendidos en la prohibicin
estn enumerados en los nueve incisos del
artculo.
b) En cuanto a los derechos reales impedidos de
adquirir por aplicacin de esta incapacidad de
goce, la clusula es bastante amplia, de modo que
comprende una prohibicin de adquirir la
propiedad, copropiedad, la posesin, el usufructo,
el derecho de superficie, servidumbres, prenda,
anticresis, hipoteca y el derecho de retencin
sobre los bienes especficos que cada clusula les
refiere. La norma no solo limita la adquisicin de
bienes por compraventa, sino todas las formas de
adquisicin que puedan existir de derechos reales
sobre los bienes impedidos.
 c) En cuanto a los bienes respecto de los cuales rige la
adquisicin, se debe advertir que como nos encontramos
frente a una incapacidad relativa, la falta de aptitud para
adquirir derechos reales se aplica solo en relacin a
determinados bienes. As, por ejemplo, los Altos
Funcionarios del Estado estn impedidos de ser titulares
de derechos reales sobre los bienes nacionales, y no sobre
bienes privados; como tambin los abogados no pueden
usar o usufructuar los bienes que son objeto litigioso en
un proceso en el que participan, pero no estn impedidos
de adquirir derechos reales sobre bienes nacionales u
otros bienes privados.
d) En cuanto a la Temporalidad de la prohibicin, es hasta
6 meses despus que cesen en sus cargos, de conformidad
con lo dispuesto en el art. 1368 del C.C. y para las
personas enumeradas en los Incisos 1, 2, 3, 7 y 8 del
art. 1366.
 Quienes han comentado los alcances de este
artculo (Arias Schreiber, de la Puente) han
advertido la impropiedad del termino bienes
nacionales para definir el alcance objetivo de los
derechos impedidos de adquirir por parte de estos
funcionarios. En efecto, este trmino no es
recibido ni en la doctrina, ni en la legislacin
nacional, donde- por el contrario- se emplean las
categoras de bienes de dominio pblico y bienes
de dominio privado del Estado, para referirse a la
titularidad estatal sobre su patrimonio.
Como se sabe, los bienes de dominio pblico son
aquellos pertenecientes al Estado, con carcter de
inalienables, inembargables e imprescriptibles.
 En este sentido, se considera como tales, fundamentalmente:
1) Los bienes destinados al uso pblico, constituidos por las obras pblicas
de aprovechamiento o utilizacin general, cuya conservacin y
mantenimiento le corresponden a una entidad estatal, 2) Los bienes de
servicios pblicos, que son aquellos destinados directamente al
cumplimiento de los fines pblicos de responsabilidad de las entidades
estatales; as como los bienes destinados directamente a la prestacin de
servicios pblicos o administrativos; y 3) Los bienes reservados y afectados
en uso de la defensa nacional. Por ende, son bienes de dominio pblico los
caminos, los ros, las playas, puertos, fortalezas, aeropuertos,
infraestructura pblica, archivos pblicos.
Por otro lado, tenemos los bienes de dominio privado del Estado, que son
aquellos que, siendo de propiedad de la entidad pblica, no estn
destinados al uso pblico ni afectados a algn servicio pblico, y, por tanto,
las entidades pblicas ejercen el derecho de propiedad con todos sus
tributos, sujetndose a las normas del derecho comn. Por ejemplo,
vehculos, acciones, etc.
Entonces el impedimento alcanza a los bienes muebles e inmuebles,
pertenecientes a cualquiera de las dependencias estatales, correspondan
al dominio privado del Estado, o al dominio pblico, y, en este ltimo caso,
en relacin con los derechos reales aplicables que sean compatibles con su
naturaleza.
 Inc. 2 Los Prefectos y dems autoridades polticas, los bienes de que
trata el inciso anterior, situados en el territorio de su jurisdiccin.
Los sujetos comprendidos en la prohibicin son las denominadas
autoridades polticas que representan al Presidente de la Republica en su
mbito territorial de competencia, teniendo por funcin bsica el control
poltico en el mbito de su circunscripcin, mantener el orden pblico,
autorizar la apertura de locales polticos, participar en operativos
destinados al control de actos pblicos que atenten contra la moral y
buenas costumbres, autorizar la realizacin de manifestaciones convocadas
con fines polticos y/o sociales, y mantener permanentemente informada a
la Direccin General de Gobierno Interior sobre la situacin poltico-
econmico- social de su jurisdiccin, as como actividades cvico-
patriticas, etc.
Los Alcaldes, Regidores, funcionarios y trabajadores, tienen impedimento
para adquirir derechos reales sobre bienes de su respectiva Municipalidad.
(art. 63 de la ley Orgnica de Municipalidades, Ley N 27972).
Inc. 3Los Funcionarios y servidores del Sector Pblico, los bienes del
organismo al que pertenecen y los confiados a su administracin y custodia
o los que para ser transferidos requieren su intervencin
 El fundamento del artculo se encuentra en razones de
moralidad pblica y de proteccin de los intereses de la
sociedad. Por otra lado cabe sealar que la ley dispone
cuales son las instituciones que integran el denominado
Sector Pblico.
En cuanto a los bienes impedidos de adquirir algn
derecho real, tenemos tres supuestos: 1) Los bienes del
organismo al que pertenecen. En este caso se trata de
bienes conformantes del patrimonio del Estado y
asignados- a cualquier ttulo- a la entidad a la cual sirve
este funcionario o servidor. En este sentido, los
Directores Generales o Viceministros de un Ministerio
estn impedidos de adquirir algn derecho real sobre un
bien mueble del mismo Ministerio, por ejemplo un
vehculo.
 2)Los confiados a su administracin o custodia. En este caso, no
se trata de los bienes muebles o inmuebles de titularidad de la
entidad a la cual se sirve, sino de aquellos bienes de
particulares o de otras entidades estatales, pero confiados a la
administracin de la entidad a la cual sirven. Por ejemplo,
bienes que se incautaron a una persona por presunta
infraccin, y confiados a la custodia temporal del ministerio al
cual sirve el funcionario; y 3) Los que para ser transferidos
requieren su intervencin. En este caso, se trata de bienes
pblicos o de particulares, pero para cuya transferencia a otros
titulares se requiere la intervencin de la entidad a la cual el
funcionario o servidor sirve. Ejemplo los bienes de una entidad
puestos a disposicin de una agencia promotora de su
transferencia al sector privado, o los bienes embargados a
particulares por deudas al Estado, que son rematados por
ejecutores coactivos.
 Inc. 4 Los Magistrados Judiciales, los rbitros y los
auxiliares de justicia, los bienes que estn o hayan
estado en litigio ante el Juzgado o en Tribunales en cuya
jurisdiccin ejercen o han ejercido sus funciones.
Los sujetos comprendidos en esta prohibicin son los
Magistrados Judiciales de todos los niveles y
especialidades, esto es, los Vocales de la Corte Suprema
de Justicia, de las Cortes Superiores, los Jueces
Especializados y Mixtos, los Jueces de Paz Letrado y los
Jueces de Paz. Entre ellos, entendemos tambin
incluidos a quienes desempean cargos jurisdiccionales
asimilados a los magistrados judiciales, como por
ejemplo, los rbitros y conciliadores.
 Tambin se encuentran sujetos a la prohibicin los
auxiliares judiciales, entendindose por tales a los
secretarios y relatores de las Salas de la Corte Suprema
y de las Cortes Superiores, los secretarios de Juzgados
Especializados o Mixtos y de Paz Letrado, y los oficiales
auxiliares de Justicia.
La prohibicin comprende a los bienes que estn en
litigio en su despacho, por lo que no existir
impedimento para adquirir bienes litigiosos que se
diluciden en otro juzgado, sea de la misma jurisdiccin
o de otra, salvo que se trate de jueces exhortados, a
quienes si comprende la prohibicin.
Sobre el carcter litigioso de los bienes, debe
considerarse tanto a los bienes involucrados en
procesos Contenciones o No Contenciosos.
 Inc. 5 Los Miembros del Ministerio Pblico, los bienes
comprendidos en los procesos en que intervengan o hayan
intervenido por razn de su funcin.
De este modo, estn impedidos el Fiscal de la Nacin, los
Fiscales Supremos, los Fiscales Provinciales y los Fiscales
Adjuntos, de todos los niveles y especialidades. As
tambin, como sucede con las autoridades
jurisdiccionales, el impedimento surge en relacin con los
bienes comprendidos en los procesos en que intervengan
o hayan intervenido.
Inc. 6 Los Abogados, los bienes que son objeto de un
juicio en que intervengan o hayan intervenido por razn de
su profesin, hasta despus de un ao de concluido en
todas sus instancias. Se excepta el pacto de cuota Litis.
 La prohibicin se fundamenta en la necesidad de impedir
que el Profesional en Derecho confunda el inters pblico
de su rol, con la subjetividad que implica involucrarse en la
controversia que patrocina, para obtener beneficios
personales consistentes en derechos reales sobre los bienes
objeto de juicio en que ellos han asesorado a una parte.
Indudablemente, de admitirse este caso, se echaran
sombras sobre la fidelidad que el Profesional del Derecho
ha tenido con su cliente, o si ha cumplido su labor de modo
objetivo y serio, ya que el bien ha terminado sujeto a algn
derecho real favorable al abogado. El propio Cdigo de tica
de los Colegios de Abogados del Per estipula que fuera
del caso de cuota litis escriturado con anterioridad a su
intervencin profesional, el abogado no debe adquirir
inters pecuniario de ninguna clase relativo al asunto que
patrocina o haya patrocinado. Tampoco debe adquirir
directa o indirectamente bienes de esta ndole en los
remates judiciales que sobrevengan. (art. 37)
 De ordinario, hay confusin en el tema del pacto
de cuota litis, debindoselos definir en los
siguientes:1)Pacto por el cual el pago de los
Honorarios ser exclusivamente con una parte o
con todo el bien objeto del proceso (pacto de
cuota Litis puro);2) Pacto por el cual el pago de los
Honorarios ser cubierto parcialmente con una
parte o con todo el bien objeto del proceso, y la
otra parte, en una suma dineraria (pacto de Litis
mixto); y 3) Pacto por el cual el pago de los
Honorarios se fija de antemano en una cantidad,
segn el xito de la pretensin patrocinada (prima
de xito).
 Inc. 7 Los Albaceas, los bienes que administran.
Como se sabe, los albaceas o ejecutores
testamentarios son aquellas personas encargadas
de la administracin y liquidacin del patrimonio
del causante, segn la voluntad expuesta en el
testamento, los herederos o la ley.
Inc. 8 Quienes por ley o acto de autoridad
pblica administren bienes ajenos, respecto de
dichos bienes.
Tenemos el caso de los padres, tutores y curadores
y los administradores judiciales.
 Inc. 9 Los agentes mediadores de
comercio, los martilleros y los peritos, los
bienes cuya venta o evaluacin les ha sido
confiada, hasta despus de un ao de su
intervencin en la operacin.
Hay que tener presente, que los actos
jurdicos mediante los cuales se violara
algunas de estas prohibiciones seran nulos,
por tratarse de trasgresiones a normas de
orden pblico, en armona con lo previsto en
el art. V del Titulo Preliminar e Inciso 7 del
articulo 219 del C.C.
 Alcances de las Prohibiciones.
Art. 1367 Las prohibiciones establecidas en el art. 1366 se
aplican tambin a los parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad de la personas
impedidas.
Como se sabe, el parentesco sujeto de la norma impeditiva
comprende: 1) La lnea consangunea o recta que es el vnculo
que existe entre descendientes de un progenitor comn(
padres, hijos, nietos, bisnietos, etc.) ; 2)La lnea colateral o
transversal, la cual se forma de una serie de grados que se
establece entre personas que sin descender unas de otras,
tienen un progenitor comn( tos, sobrinos, primos, etc.) y 3)
La lnea por afinidad que es el nexo que nace con el
matrimonio y las relaciones con los parientes del cnyuge
(suegra, nuera, cuada, etc.). Arias Schreiber y de la Puente
indican que el artculo no comprende al cnyuge del impedido,
pues como se sabe no existe entre ellos propiamente un grado
de parentesco, no obstante que existe consenso en que debe
inclursele.
 Plazo de Prohibiciones.
Art. 1368 Las Prohibiciones de que tratan los
Incisos 1, 2, 3, 7 y 8 del articulo 1366
rigen hasta seis meses despus de que las
personas impedidas cesen en sus respectivos
cargos.
No se han considerado, empero, los Incisos 4
y 5, pues la intencin ha sido que operen
permanentemente. Tampoco se han
mencionado los Incisos 6 y 9, pues tienen su
propio plazo.
 Inaplicabilidad de los Impedimentos.
Art. 1369 No rigen las prohibiciones de los
Incisos 6 y 7 del articulo 1366 cuando se trate
del derecho de copropiedad o de la dacin en
pago.
La situacin contemplada en esta norma es que no
rija el impedimento cuando el albacea sea
copropietario (por ejemplo, coheredero) del bien,
pues en este caso, adems de las razones jurdicas
que aconseja su adopcin, el procedimiento de
adjudicacin o de adquisicin estar sujeto a
aprobacin judicial o consentimiento de los
herederos, con lo cual se asegura el derecho de
estos terceros.
 En cuanto a la prohibicin para los abogados
de adquirir derechos reales sobre bienes de
los procesos en los cuales patrocinan, esta
norma excepta a la dacin en pago. Es
importante tener en cuenta que, conforme
al pensamiento de Len Barandiarn, debe
entenderse que esta excepcin opera
cuando se trata de la accin judicial que se
siga por un crdito, que lleve al remate de
un bien del deudor y que resulta adjudicado
al acreedor accionante
 Hasta luego.
See you later.
A tout lheure.
Arrivederci.