• ABUSOS SEXUALES.

1. Abuso sexual propio e impropio (art. 366 y 366 bis cp)

• Art. 366 CP: “El que abusivamente realizare una acción sexual
distinta del acceso carnal con una persona mayor de catorce
años, será castigado con presidio menor en su grado máximo,
cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de
las circunstancias enumeradas en el artículo 361.
• Igual pena se aplicará cuando el abuso consistiere en la
concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en
el artículo 363, siempre que la víctima fuere mayor de catorce
y menor de dieciocho años.
• Art. 366 bis cp: “El que realizare una acción sexual distinta del
acceso carnal con una persona menor de catorce años, será
castigado con la pena de presidio menor en su grado máximo
a presidio mayor en su grado mínimo.”
• Acción sexual: descrita en el art. 366 ter cp.
• Art. 366 ter cp: “Para los efectos de los tres artículos
anteriores, se entenderá por acción sexual cualquier
acto de significación sexual y de relevancia realizado
mediante contacto corporal con la víctima, o que
haya afectado los genitales, el ano o la boca de la
víctima, aun cuando no hubiere contacto corporal
con ella.”
• significación sexual:
• Está dada por el ánimo libidinoso del agente.
• debe ser de relevancia, de entidad en cuanto
manifestación de la sexualidad (Garrido M.)
• Para Garrido M. esa fórmula que recurre a la
motivación particular del sujeto es discutible,
debiendo atenderse a un elemento normativo,
señalando en cambio, que son aquellos actos
que resultan objetivamente adecuados –
dentro del medio social en que se desarrollan-
para excitar el instinto sexual de una persona.
• circunstancias:
• a. Contacto corporal directo.
• b. Afectación vaginal, anal o bucal:
• Comprende la frotación de objetos.
• Si hay introducción, podría caer dentro de art.
365 bis. Si las acciones la realiza la propia
víctima, podría caer en art. 366 quáter.
• Modalidades:
• menor 14 años: art. 366 bis.
• mayor 14 años: requiere circunstancias del 361 ó 363
cp, pero en este último caso, debe ser menor de edad.
art. 366 cp.

• Faz subjetiva:
• dolo directo (Garrido M.)
• la doctrina mayoritaria requiere un elemento subjetivo
ánimo lascivo o libidinoso- diverso del dolo.
• Sujetos:
• tanto el sujeto activo como pasivo puede ser hombre o
mujer.
• Abusos sexuales

Propios (art. 366 cp)

Impropios (art. 366 bis cp)
Agravados (art. 365 bis cp)

• Corrupción de menores

Exposición del menor a actos de significación sexual (art 366 quáter cp)
Sodomía (art. 365 cp)
Favorecimiento de la prostitución de menores (arts. 367 y 367 ter cp)
Producción de pornografía infantil (art. 366 quinquies)
Comercialización de pornografía infantil (art. 374 bis cp)
• Ultrajes públicos a las buenas costumbres

Ofensas al pudor ( art. 373 cp.)

Venta, distribución o exhibición de material pornográfico (art.

374 cp.)

• Incesto (art. 375 cp.)

• Disposiciones comunes.
• Art. 365 bis cp: “Si la acción sexual consistiere en la introducción de
objetos de cualquier índole, por vía vaginal, anal o bucal, o se
utilizaren animales en ello, será castigada:

• 1.- con presidio mayor en su grado mínimo a medio, si concurre

cualquiera de las circunstancias enumeradas en el artículo 361;
• 2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la víctima
fuere menor de catorce años, y
• 3.- con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su
grado mínimo, si concurre alguna de las circunstancias enumeradas
en el artículo 363 y la víctima es menor de edad, pero mayor de
catorce años.”
• Introducción de objetos:

No incluirían los miembros corporales distintos del pene, pues ello sería
una interpretación extensiva, que por una parte, degrada la esencia del
ser humano como sujeto, distinguible a todo nivel de las cosas del mundo,
y otra, podría extender la incriminación a hechos tan comunes en la vida
diaria, como la obtención de un beso forzado.

Los objetos deben introducirse en un claro contexto de abuso sexual, que

dé cuenta patentemente del ánimo libidinoso del autor y de la relevancia
sexual del acto.
• Utilización de animales:

Sólo comprende la introducción del pene de un animal en la

víctima, atendida la grave penalidad.

Lo demás queda comprendido en el delito de abuso sexual propio o

impropio.
• CORRUPCIÓN DE MENORES:

• El objeto de protección principal es la indemnidad sexual, y también

la honestidad -pero no la libertad sexual-, lo que se refleja en el
castigo sin consideración a la voluntad del menor.

• Para Garrido M. la corrupción de menores, como concepto

genérico, es realización de actos que interfieren en el proceso de
formación y desarrollo de la sexualidad de una persona, poniendo
en peligro la libertad en su ejercicio futuro.
• EXPOSICIÓN DEL MENOR A ACTOS DE SIGNIFICACIÓN SEXUAL (art.
366 quáter cp)

• Art. 366 quáter cp: “El que, sin realizar una acción sexual en los
términos anteriores, para procurar su excitación sexual o la
excitación sexual de otro, realizare acciones de significación sexual
ante una persona menor de catorce años, la hiciere ver o escuchar
material pornográfico o presenciar espectáculos del mismo carácter,
será castigado con presidio menor en su grado medio a máximo.

• Si, para el mismo fin de procurar su excitación sexual o la excitación

sexual de otro, determinare a una persona menor de catorce años a
realizar acciones de significación sexual delante suyo o de otro o a
enviar, entregar o exhibir imágenes o grabaciones de su persona o
de otro menor de 14 años de edad, con significación sexual, la pena
será presidio menor en su grado máximo.
• Quien realice alguna de las conductas descritas en los incisos
anteriores con una persona menor de edad pero mayor de catorce
años, concurriendo cualquiera de las circunstancias del numerando
1º del artículo 361 o de las enumeradas en el artículo 363 o
mediante amenazas en los términos de los artículos 296 y 297,
tendrá las mismas penas señaladas en los incisos anteriores.

• Las penas señaladas en el presente artículo se aplicarán también

cuando los delitos descritos en él sean cometidos a distancia,
mediante cualquier medio electrónico.

• Si en la comisión de cualquiera de los delitos descritos en este

artículo, el autor falseare su identidad o edad, se aumentará la pena
aplicable en un grado.”
• Bien jurídico:
Se protege la indemnidad sexual del menor de 14 años, combinada
con la libertad del menor si se trata de uno mayor de 14 años y
menor de edad.
Es un delito de peligro, no se requiere afectar la indemnidad sexual
del menor involucrado (Garrido M.)
• Sujetos:
• Pasivo: menor de edad. Si es mayor de 14 años se requiere 361 n°
1, 363 cp o amenazas.
• Conducta:
a. Realizar actos se significación sexual ante el menor.
b. Exponiéndolo a ver u oír material o espectáculos pornográficos:
“pornográfico”: algo impúdico, ofensivo al pudor, pero no
meramente ofensivo, sino groseramente y, en especial, torpe o
repugnantemente (conocido como sexo explícito).
•
• c. Determinándolo a realizar acciones de significación sexual ante
otros:
Se refiere a actos realizados sólo por el menor. Si hay actos
sexuales con terceros (acceso carnal o abusos sexuales), hay
inducción a dicho acto sexual. El art. 367 cp da una definición legal
de material pornográfico.
• d. Determinándolo a enviar, entregar o exhibir imágenes o
grabaciones de su persona o de otro menor.
• Faz subjetiva:
• Es necesario dolo directo.
• Exige un elemento subjetivo (de tendencia interna trascendente):
“para procurar su excitación sexual o la excitación sexual de otro”,
definido como un móvil o ánimo de carácter libidinoso. No se
requiere para la consumación que tal excitación se haya producido.
(Garrido M.)
• no se requiere ánimo de lucro si es para procurar la e.s. de otro.

• Circunstancia agravante: falsear su identidad o edad (inc. final).

• Garrido M.: la pornografía es una calificación de ciertos objetos,

elementos o manifestaciones visuales o auditivos, que tienen
naturaleza libidinosa (debe constituir una grosera expresión de
dicho carácter) y al mismo tiempo carecen de valor artístico,
literario, científico o educativo.
• SODOMÍA (art. 365 cp)

Art. 365 cp: “El que accediere carnalmente a un menor de dieciocho años
de su mismo sexo, sin que medien las circunstancias de los delitos de
violación o estupro, será penado con reclusión menor en sus grados
mínimo a medio.”

Bien jurídico: el motivo que se tuvo en vista es la corrupción de menores,

al entender que esta conducta constituye un peligro potencial para el
desarrollo sexual normal de los menores de edad (indemnidad sexual).
(Garrido. M.)

Se sanciona la relación homosexual entre varones, siendo la víctima menor

de edad y mayor de 14 años.

Acceso carnal: comprende el realizado por vía anal o bucal.

• Garrido. M.: lo extiende al lesbianismo (Este autor estima que una
mujer puede ser sujeto activo de la violación y el estupro). *Este
autor no explica cómo una mujer accedería o se haría acceder
carnalmente por otra mujer. Francisco Maldonado aclara que si
para materializar este delito, necesariamente debiera recurrir la
mujer a algún tipo de instrumento para ejecutar el acto de invasión
vaginal o anal, ello privaría a dicha invasión del carácter carnal
exigido.
• Garrido M. estima que también comprende el acceso vía vaginal.

• Se comprende sólo el acceso libremente consentido entre ambos

partícipes. No debe haber violencia, prevalimiento o engaño de los
mencionados en los arts. 361 y 363 cp., pues en ese caso,
prevalecen estas figuras.
• FAVORECIMIENTO DE LA PROSTITUCIÓN DE MENORES (art. 367 cp)

• Art. 367 cp: “El que promoviere o facilitare la prostitución de menores de

edad para satisfacer los deseos de otro, sufrirá la pena de presidio menor
en su grado máximo.
• Si concurriere habitualidad, abuso de autoridad o de confianza o engaño,
se impondrán las penas de presidio mayor en cualquiera de sus grados y
multa de treinta y una a treinta y cinco unidades tributarias mensuales.”

• Bien jurídico: indemnidad sexual del menor, tanto desde la perspectiva del
desarrollo y formación sexual de éste, como del abuso ajeno, y la
honestidad en materia sexual, respecto de quienes se han desarrollado y
formado plenamente en este ámbito, cuya prostitución parece
incompatible con las valoraciones sociales dominantes.
• Sujetos:
• activo: cualquiera
• pasivo: menor de 18 y mayor de 14 años, hombre o mujer. Es indiferente
su consentimiento o su experiencia en materia sexual.

• Conducta: promover o facilitar: incitar a un menor a prostituirse o

mantener por cualquier medio el ejercicio de la prostitución ya iniciada.
• prostitución: entrega sexual de una persona –hombre o mujer- a cambio
de un precio (Garrido M.)

• Elemento subjetivo:
• Dolo directo (Garrido. M.)
• Elemento subjetivo de tendencia trascendente: para satisfacer los deseos
de otro. Si son los propios, se sanciona por art. 367 ter cp.
• Agravante: habitualidad, abuso de autoridad o de confianza o engaño.

• Garrido. M.: constituye delito promover o facilitar la prostitución de un

menor ya prostituido, al no hacer distinción la ley. Lo que se castiga no es
la conducta del menor, sino la del tercero mayor que la promueve o facilita
con el móvil de satisfacer los deseos de otro.

• Garrido. M.: promoción equivale a una actividad de fomentar, mientras

que facilitar importa cooperación, en un símil al concepto natural de la
complicidad. La actitud pasiva de los padres o guardadores respecto del
comercio sexual de sus hijos o pupilos o del marido respecto de la
conducta de su mujer, no alcanza a constituir este tipo penal. Por esto, no
procede la comisión por omisión.
• Habitualidad: costumbre adquirida por el agente del delito, mediante
repetición de hechos análogos, que se entiende concurrir con dos o más
actos de prostitución de un mismo o varios menores. Puede haber unidad
o pluralidad de víctimas.

• Iter criminis:

• Sólo consumación (Garrido. M.).

• Garrido. M.: hay un elemento objetivo, referido a la reiteración material, y

uno de carácter subjetivo: la tendencia o inclinación del agente.
FAVORECIMIENTO DE PROSTITUCIÓN IMPROPIO (art. 367 ter
cp)

• Art. 367 ter cp: “El que, a cambio de dinero u otras prestaciones de
cualquier naturaleza, obtuviere servicios sexuales por parte de
personas mayores de catorce pero menores de dieciocho años de
edad, sin que medien las circunstancias de los delitos de violación o
estupro, será castigado con presidio menor en su grado máximo.”

• Bien jurídico: afecta la idea de honestidad de la relación sexual, y

muy indirectamente permite considerarse una forma de corrupción
de menores, que libremente ofrecen sus servicios de esta clase.
• Son prestaciones apreciables en dinero.
• PRODUCCIÓN DE MATERIAL PORNOGRÁFICO CON
PARTICIPACIÓN DE MENORES (art. 366 quinquies)
•

• Art. 366 quinquies cp: “El que participare en la producción de material

pornográfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboración hubieren sido
utilizados menores de dieciocho años, será sancionado con presidio menor
en su grado máximo.

• Para los efectos de este artículo y del artículo 374 bis, se entenderá por
material pornográfico en cuya elaboración hubieren sido utilizados
menores de dieciocho años, toda representación de éstos dedicados a
actividades sexuales explícitas, reales o simuladas, o toda representación
de sus partes genitales con fines primordialmente sexuales o toda
representación de dichos menores en que se emplee su voz o imagen, con
los mismos fines.”

• Sujeto pasivo: menor de edad.

• Conducta: producción de material pornográfico utilizando menores:
No incluye la modificación subrepticia de imágenes o sonidos del menor
obtenidos de actividades inocentes.

• Faz subjetiva:
En cuanto al carácter pornográfico o edad de menores: admite dolo
eventual.

• Participación:
sanciona la participación, igualando autoría y complicidad.

• Concursos:
Si las acciones realizadas por los menores constituyen otros delitos ya
vistos, se sanciona por el más grave, conforme al principio de
alternatividad.
• Ej. si el material pornográfico consiste en un video de una menor de 14
años siendo accedida carnalmente por un adulto, el director del video que
a la vez indujo al actor adulto, es sancionado como instigador de violación
impropia del art. 362 cp, mientras el actor adulto es autor de violación
impropia.
• POSESION Y COMERCIALIZACIÓN DE MATERIAL
PORNOGRÁFICO INFANTIL (art. 374 bis cp)
•

• Art. 374 bis cp: “El que comercialice, importe, exporte, distribuya, difunda
o exhiba material pornográfico, cualquiera sea su soporte, en cuya
elaboración hayan sido utilizados menores de dieciocho años, será
sancionado con la pena de presidio menor en su grado medio a máximo.
El que maliciosamente adquiera o almacene material pornográfico,
cualquiera sea su soporte, en cuya elaboración hayan sido utilizados
menores de dieciocho años, será castigado con presidio menor en su grado
medio.”

• Bien jurídico: moralidad pública, y muy indirectamente la indemnidad

sexual de los menores (afectada directamente por los productores del
material)
• Es un delito de posesión de objetos declarados ilícitos (inc. 2°), que se
agrava por su puesta en circulación ilícita (inc. 1°)
• Es un delito de emprendimiento: sanciona una determinada actividad.
• Sujetos:
activo: no puede ser a su vez un partícipe en la producción del material
(art. 366 quinquies), pues para él es sólo un acto de agotamiento.
• objeto material:
material pornográfico infantil: definido en art. 366 quinquies.
se excluye la representación de menores por adultos.
• conducta:
base: adquirir o almacenar: posesión del material con independencia de si
se comercializará o no.
agravada: si le antecede o sigue la comercialización.
Son conductas activas que excluye la recepción no deseada de dicho
material, en tanto no se dé inicio voluntario a su almacenamiento.
• Faz subjetiva:
La adquisición o almacenamiento debe realizarse “maliciosamente”, esto
es, con dolo directo. Por lo que debe conocerse precisamente que se han
utilizado menores en la producción del material.
La comercialización también requiere dolo directo, por ser una agravación
de la figura base, y por requerir ánimo de lucro.