OBLIGACIONES DE LAS SOCIEDADES O

DEBENTURES

Centro Universitario de Petén

Derecho Mercantil II
 EXPLICACIÓN GENERAL
• Este título de crédito, sin antecedentes en la historia legislativa
de Guatemala, pues apareció con el actual Código de
Comercio, se encuentra regulado en los artículos 544 al 583.

• El nombre con que se designa a este título no es uniforme ni

en la doctrina ni en la legislación. Se le llama ”Obligación,
Bono", y en algunos casos, como el nuestro, se usa el término
inglés ”Debenture”, aun cuando la técnica de formulación
legislativa aconseje no usar extranjerismos en la redacción de
la ley.
 DEBER
Como verbo, estar obligado. | Adeudar. | Estar pendiente el
pago de una deuda, la prestación de un servicio, la ejecución
de una obra, el cumplimiento de una obligación en general. |
JURÍDICO. Necesidad moral de una acción u omisión,
impuesta por ley, pacto o decisión unilateral irrevocable, para
servicio o beneficio ajeno y cumplimiento de los fines exigidos
por el orden social humano. El fundamento inmediato del deber
jurídico se señala en el orden procedente de las relaciones
naturales de la sociedad; y el remoto, como surgido de la
sociabilidad. Se apoya asimismo en la ley positiva o en la
natural, o en ambas a la vez.
 ANTECEDENTES
• La palabra debentures es una voz de raíz latina, tomada del
derecho inglés.
• Su equivalente jurídico en nuestro idioma sería la voz
obligación; la ley ha utilizado indistintamente los vocablos
debentures y obligaciones negociables, según los diversos
ordenamientos legales.
• De lo expuesto surge que la sociedad puede emitir otros
títulos, además de las acciones (que no pueden faltar), de
significado enteramente diferente, económico primero y
después jurídico, que precisamente representan, no ya el
capital sino una deuda de la sociedad, y por tanto se llaman
"obligaciones".
 NATURALEZA JURÍDICA
• Las obligaciones o debentures son títulos de crédito.
Esa es su naturaleza.
• Naturaleza jurídica: se trata de un título valor que
incorpora un derecho de crédito contra la sociedad
que lo emite. Crédito productor de intereses y que, a
su vencimiento, debe ser reembolsado. Por tanto, el
factor préstamo adquiere en este titulo especial
relevancia.
 CONCEPTO
• Doctrinariamente los debentures u obligaciones son títulos
negociables emitidos por sociedades por acciones que
contraen un empréstito importante, dividiendo así su deuda en
fracciones, es decir en partes alícuotas representadas por
dichos títulos valores.
• La emisión de debentures constituye, en la mayoría de los
casos, un recurso a largo plazo que origina para la sociedad
emisora la carga de pagar -básicamente- un interés fijo y de
amortizar la deuda en los plazos convenidos.
 CONCEPTO EN EL CÓDIGO DE COMERCIO
Tomando en cuenta lo que estipula el artículo 544 del Código de
Comercio, podemos decir que las obligaciones o debentures,
son títulos de crédito que surgen de una declaración unilateral
de voluntad de una sociedad anónima, que incorporan una parte
alícuota de un crédito colectivo cuyo sujeto pasivo-deudor es la
sociedad creadora. Al igual que todos los títulos contemplados
en el Código de Comercio, las obligaciones o debentures son
bienes muebles, aun cuando estén garantizados con derechos
reales sobre inmuebles.
MOTIVOS PARA LA CREACIÓN DE ESTE TÍTULO
Partamos de que este título de crédito está ligado
directamente a las sociedades mercantiles. El
sujeto creador de los debentures sólo puede ser la
sociedad mercantil, con la particularidad en
nuestro medio de que tal librador debe ser una
sociedad anónima, contrariamente a otras
legislaciones en que lo puede crear cualquier
forma de sociedad mercantil.
 ¿POR QUÉ SE CREAN LOS DEBENTURES?
Una sociedad anónima tiene su capital social y su capital contable para realizar sus
actividades comerciales. En determinadas circunstancias se puede encontrar la
sociedad ante la necesidad de poseer más bienes de capital de trabajo, pero no se tiene
el propósito de aumentar el capital social. La sociedad puede concurrir a una institución
financiera o un banco y obtener un préstamo; pero, si la suma requerida es de
considerable monto, es muy probable que no encuentre quién se la proporcione. En
defecto de eso, consigue el mismo resultado (agenciarse fondos), mediante la creación
de los títulos denominados debentures. Estos títulos, en forma fraccionada, representan,
en total, el capital que se necesita para trabajar; y precisamente, por ser una fracción
mínima, se pueden colocar entre pequeños inversionistas que los adquieren para
percibir intereses. Podríamos decir que la Sociedad hace con los debentures, lo que el
Estado hace con la emisión de bonos frente a una masa considerable de acreedores
inversionistas en la adquisición de valores. En resumen, la sociedad crea debentures
para obtener capital de trabajo que se lo proporcionan quienes adquieren los títulos.
 FORMA DE CREACIÓN
Estos títulos pueden crearse en forma nominativa, a la orden
o al portador, aun cuando impliquen pagar dinero El valor de
los títulos tiene que ser, como mínimo, de cien quetzales o
múltiplos de cien; y este valor nominal, al igual que en las
acciones de la sociedad, tiene que ser uniforme. Además,
por su forma de operar, se crean en serie, una o varias,
confiriendo siempre los mismos derechos. En el caso de que
se creen varias series, no se puede emitir una nueva si antes
no se ha colocado la anterior.
REQUISITOS DEL TÍTULO
La forma de este título se rige por el artículo 386, en forma
general, y 548, en forma específica al tenor de este último, el título
debe expresar:
a. La denominación del título que puede ser obligación social o
debentures
b. Nombre, objeto y domicilio de la sociedad creadora;
c. Monto del capital autorizado, el capital pagado, así como el
activo y el pasivo la sociedad según la auditoría practicada para
ese efecto;
d. Monto de la emisión, número y valor de los títulos;
e. Si la emisión se coloca bajo la par o mediante el
pago de comisiones, deberá expresarse la
cantidad que efectivamente ha recibido la
sociedad;

f. Interés que se pagará;

g. Forma en que se amortizarán los títulos;

h. Garantías especiales que se constituyan para respaldar los
títulos y los datos de inscripción en el registro que
corresponda;

i. Lugar, fecha y número de la escritura en que se crean los

debentures, nombre del notario autorizante, así como el
número y fecha de inscripción del testimonio de la escritura de
creación en el Registro Mercantil; y,

j. Firma de la persona designada como representante común de

los tenedores o adquirentes de las obligaciones. A
esto hay que agregar que también se expresarán los elementos
generales para todo título de crédito y que hemos señalado
reiteradamente.
PROCEDIMIENTO PARA LA CREACIÓN DE
OBLIGACIONES
Del contexto general de la ley se infiere que el primer acto que se
realice para la creación de las obligaciones sociales o debentures,
proveniente de la necesidad de contar con capital de trabajo o por
cualquier otra causa, es la celebración de una asamblea
extraordinaria de los socios de la sociedad anónima. En dicha
asamblea se acuerda que la sociedad cree las obligaciones y
faculte al representante legal para hacerlo, mediante el
procedimiento que fija el Código de Comercio. Obtenido ese
acuerdo, se procede a practicar la auditoría de la sociedad para
determinar el activo, el pasivo y el capital líquido o contable.
Este balance es necesario porque el monto de la emisión no puede
sobrepasar el monto del capital contable, con deducción de las
utilidades por repartir según ese balance. El monto de la emisión
únicamente puede sobrepasar al capital contable cuando los
fondos obtenidos por medio de los títulos son para adquirir bienes;
pero, en todo caso, ese excedente no puede sobrepasar el valor
de las tres cuartas partes de los bienes por adquirir. Por ejemplo,
si una sociedad tiene un activo de Q 50,000.00 y un pasivo de Q
20,000.00, su capital contable es de Q 30,000.00 y hasta esta
última cantidad podría llegar el valor total de la emisión de
debentures; pero si es para adquirir bienes, por Q 80,000.00, el
monto de la emisión podría llegar hasta Q 60,000.00, cantidad
última que representa las tres cuartas partes de los bienes.
INSTRUMENTO PÚBLICO
• Realizado el acto anterior, el representante de la
sociedad concurre ante un notario con el objeto de que
se autorice el instrumento que materialice el acuerdo
de los socios para crear debentures. Esta
manifestación se hace a través de una declaración
unilateral de voluntad de la sociedad creadora.
 REQUISITOS DEL INSTRUMENTO PÚBLICO
1) Los requisitos del título a que se refiere el artículo 548, a excepción del inciso 10;

2) Insertar el acta de la asamblea extraordinaria que autorizó la creación; el balance

practicado; y el documento que acredite la representación de quienes deban suscribir los
títulos en nombre de la sociedad creadora;

3) Especificar las garantías especiales que se constituyan, si fuere el caso;

4) Si el producto de la emisión es para adquirir bienes específicos, deben indicarse en forma

pormenorizada y,
5) Designación del representante común de los tenedores de los títulos, la retribución
que se le pagará por este cargo, la aceptación del mismo y obtener de éste la siguiente
declaración:
i) de que, si fuere el caso, se ha cerciorado de la existencia y valor de las garantías
constituidas;
ii) de haber comprobado los datos contables que presenta la sociedad; y
iii) de constituirse como depositario de los fondos de la colocación de los títulos, para
verificar que sean invertidos en el objeto que determinó su creación, sobre todo si se
trata de construcción o adquisición de los bienes y hasta el momento en que dicha
construcción o adquisición de bienes se realice. De lo anterior podemos inferir que al
acto de otorgar la escritura comparece el personero de la sociedad creadora y el
representante de los tenedores, también llamados obligacionistas. Autorizada la
escritura, el testimonio debe presentarse al Registro Mercantil para inscribir el acto, así
como a los registros que correspondan cuando se constituyen garantías sujetas a
publicidad registral. Por ejemplo, si la emisión se garantiza con una marca o con un bien
inmueble, el testimonio tendría que inscribirse en el Registro de la Propiedad Industrial y
Registro de la Propiedad, respectivamente.
CLASES DE TÍTULO
• Otorgada la escritura e inscritas las garantías que se hubieren
”constituido, se procede a la elaboración de los títulos, en la
forma que se haya convenido (nominativos, a la orden o al
portador) y luego se colocan en el mercado de la inversión por
los procedimientos que se juzguen oportunos.
• Por este motivo se clasifica a los debentures como títulos de
inversión; y, por ser emisiones masivas, son títulos seriales (se
emiten en serie). Cuando se opta por hacer publicidad para la
colocación de los títulos, se deben anunciar en forma resumida,
los datos que debe contener la escritura en la que se convino
en crear las obligaciones.
SUJETOS DE ESTE TÍTULO
Librador-librado. Es la sociedad anónima que crea las
obligaciones sociales o debentures. En este título el
girador con el librado siempre se confundirán;

Tenedor u obligacionista. Es la persona que adquiere los

títulos, pagándole a la sociedad el valor nominal de los
mismos.
OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD CREADORA
La sociedad anónima que crea obligaciones sociales o debentures,
fuera de las que se imponga en su declaración unilateral, está
sujeta a ciertos deberes especificados en la ley y que tienden a
proteger los intereses de los obligacionistas, siendo ellos, los
siguientes:

a. Debe pagar el interés que devenguen los títulos en la

cantidad y en el tiempo que en los mismos se exprese.
Estos intereses se pueden cobrar mediante cupones al
igual que en las acciones;
b. Deberá responder ilimitadamente con todos sus activos por
el valor total de la emisión, aun cuando se hayan constituido
garantías específicas (hipotecas o prendas). En mi opinión,
la ley debió ser más exigente y establecer que esas
garantías específicas no fueran optativas, sino obligatorias,
por los azares económicos a que está sometido el
patrimonio comercial. A esa responsabilidad ilimitada se le
conoce en la doctrina como ”garantía flotante”, ya que
precisamente está subiendo o bajando conforme se modifica
el patrimonio de la empresa. En el caso de las garantías
específicas, pueden cancelarse si se hace con intervención
del representante de los obligacionistas (Art. 558);
c. Cuando se constituyan garantías específicas, deberá
contratarse un seguro contra incendio y otros riesgos
usuales, por una suma que no sea inferior a su valor
destructible. Este artículo, redactado como saco sin
fondo, abarcaría cualquier tipo de bien, lo que puede
no concordar con la realidad. Si la garantía fuera una
propiedad industrial, ¿cómo podría asegurarse?
¿Contra qué riesgo usual? La redacción debió hacerse
para que se adaptara a las circunstancias naturales de
la garantía y no como un deber genérico. En todo caso,
la interpretación de esta obligación, (Art. 556) así debe
entenderse;
d. La sociedad no puede reducir su capital, sino en proporción
al reembolso que haga de los títulos que se encuentren en
circulación; y no puede cambiar su objeto, domicilio o
denominación, sin el consentimiento de los obligacionistas.
Este deber (Art. 551) debió ser más amplio y contemplar
todos aquellos actos que tienen que ver con la existencia de
la sociedad como persona jurídica, como el caso de la
fusión. En ese sentido el notario que autorice la escritura
debe ser cuidadoso con respecto a este tipo de previsiones;
e. La sociedad deberá publicar anualmente su balance, revisado
por el contador o auditor, dentro de los tres meses que sigan al
cierre del ejercicio contable (Art. 552). Si se omite este deber,
cualquier obligacionista puede pedir que se haga la publicación;
y en caso de reincidencia, se podrán dar por vencidos los títulos
para la recuperación de su valor. Se infiere de este artículo que
si la sociedad emisora tiene su domicilio fuera de Guatemala,
porque actúa aquí por medio de Una sucursal, en el país de su
domicilio debe publicar ese balance en un diario de mayor
circulación. Dice la norma: ...La publicación (del balance) se
hará en el Diario Oficial y en otro de mayor circulación en el
país, donde la sociedad tenga su domicilio.
 DIARIO OFICIAL VRS. MAYOR CIRCULACIÓN
Debe interpretarse que el Diario Oficial a que se refiere el artículo es el
órgano del Estado de Guatemala, porque obviamente en otro se llamara
Gaceta Oficial u otro nombre. Entonces la obligación de publicación en el
extranjero se refiere a un diario de mayor circulación en México, en
España, etc. Asimismo, el último párrafo no debió establecer que el
obligacionista dé por vencido el título; sino que fuera por disposición
legal en caso de omitir esa publicidad. Dejamos aclarado que este deber
de la sociedad creadora tiene por objeto el que los obligacionistas estén
enterados del estado patrimonial de la sociedad en cuanto a la seguridad
de sus títulos se refiere; aunque fue innecesario preverlo porque tal
mandato ya consta en el artículo 380 del Código de Comercio.
 AMORTIZACIÓN DE LOS TÍTULOS
Como el obligacionista tiene que recuperar su capital invertido en la
adquisición de debentures, esa recuperación se hace mediante la
amortización de los títulos. Amortizar un título es pagarlo; deja de ser
título de crédito. La amortización, aun cuando la ley no lo dice así, se
puede hacer por dos procedimientos:
a. Que en el mismo título se diga cuándo vence. En este caso el
inversionista está cierto en la fecha en que recuperará su capital y la
suma que devengará por concepto de intereses; y,
b. Que se haga por sorteo. Este segundo procedimiento es el que
contempla la ley y se rige por las siguientes bases:
1) El sorteo debe hacerse ante notario, en presencia de los
administradores de la sociedad y el representante de los
obligacionistas;
2. La amortización se hace por el valor nominal de los títulos, a menos que el
interés que devenguen sea superior al 6%, en cuyo caso puede sobrepasar
ese valor, sin que se sepa el porqué de esa posibilidad.
3. El resultado del sorteo debe publicarse en el Diario Oficial y en otro de
mayor circulación.
4. El pago del valor del título se hará cuando hayan transcurrido quince días de
la publicación.
5. El importe del pago debe depositarse en una institución bancaria y a partir
de este acto dejan de devengar intereses. Si los tenedores no retiran el
depósito, la sociedad puede recuperarlo transcurridos noventa días de la
fecha de pago, sin perjuicio de que subsiste la obligación de pagar la
amortización. Los derechos del obligacionista al valor del título y a los
intereses, cuando prescriben, pasan al patrimonio de la Universidad de San
Carlos, quien puede exigir la entrega de las sumas no cobradas.
ORGANIZACIÓN DE LOS OBLIGACIONISTAS
Los obligacionistas o tenedores de los debentures,
sin perjuicio de accionar en forma individual, se organizan
para actuar frente a la sociedad deudora. En primer lugar,
tienen un representante común que los mantiene en
contacto con la sociedad, a costa de ésta. Este
representante tiene la calidad de mandatario y su
representante también se puede hacer valer frente a
terceros. Este representante sólo puede renunciar por
causas graves que debe calificar el juez del domicilio de
la sociedad.
INTERVENCIÓN DE JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA
Una particularidad especial de la ley guatemalteca es que, si falta el
representante, el juez de Primera Instancia del domicilio de la sociedad,
nombra un interino y ese nombramiento debe recaer en una institución
bancaria, la que convocará a reunión de acreedores obligacionistas
para designar al representante. El representante también puede ser
removido por los socios en forma libre. Además, para que su función
sea efectiva, puede concurrir a las asambleas de la sociedad y ésta
tiene el deber de citarlo. En segundo lugar, los obligacionistas se
reúnen en asamblea que en lo que fuere aplicable, se rigen por las
disposiciones que norman la sociedad anónima. A dichas asambleas
deben asistir los administradores de la sociedad cuando son
requeridos.
 OBLIGACIONES CONVERTIBLES EN ACCIONES
Se puede crear debentures que dentro de los procedimientos previstos se
conviertan en acciones. Esto quiere decir que, cuando el título es redimible
dentro del plazo que se fije, el tenedor puede optar porque se le devuelva el
capital que representa el título o pasar a ser accionista de la sociedad. Esta
conversión significa un aumento del capital suscrito y pagado de la sociedad,
debiéndose modificar la escritura constitutiva. Pero, si aún hay margen para
emitir nuevas acciones dentro del rubro del capital autorizado, ello no sería
necesario. Estas obligaciones, obviamente, no se podrán colocar por un valor
menor del nominal, como sucede en las no convertibles, porque de antemano
se estaría afectando el capital social. Cuando una sociedad anónima crea
obligaciones convertibles, antes de colocarlas con terceros, los socios tienen
derecho de preferente adquisición, con el objeto de concordar con la
suscripción preferente de las acciones.
PANORAMA PRÁCTICO DE ESTE TÍTULO
Por ser una institución nueva, los debentures tienen poca
realización práctica en Guatemala. Sin embargo,
debemos aceptar que es un título que puede prestar un
gran servicio al funcionamiento de las sociedades
anónimas, facilitando también la inversión en valores.
Pero, creo que una futura revisión del Código de
Comercio debiera contemplar medidas más efectivas para
garantizar al tenedor de los títulos y evitar que se tenga
poca confianza en su circulación comercial.
 MODELO DE DEBENTURE
SERIE "A” VIVIENDA POPULAR S. A. DEBENTURE No.1

PRIMERO: Vivienda Popular, S.A., cuyo objeto social es proyectar, planificar,

ejecutar lotificaciones, desarrollos urbanos unifamiliares y multifamiliares; la
construcción de vivienda, edificios y estructuras de cualquier clase, a la
urbanización de terrenos y la ejecución de obras de construcción pesada,
incluyendo puentes, carreteras, participar en licitaciones y concursos: adquirir y
negociar, así como crear, girar, suscribir, emitir, aceptar y avalar títulos de
crédito. Con domicilio en el departamento de Guatemala, con un capital
autorizado de dos millones de quetzales, un capital suscrito y pagado de un
millón de quetzales; con un activo de diez millones de quetzales y un pasivo de
cinco millones, según balance practicado especialmente para efectuar la
creación, certificado por el auditor público licenciado Carlos Dacaret Vielman.
SEGUNDO: Vivienda Popular 5. A. pagará al portador el presente título
de crédito la cantidad de CIENQUETZALESEXACTOS (Q100. 00), como
tenedor de un DEBENTURE de los DIEZ MIL, con valor nominal total de
UN MILLON DE QUETZALES (Q 1,000,000.00).

TERCERO: Vivienda Popular S. A. pagará intereses del trece por ciento

(13%), sobre el valor nominal de los debentures por todo el plazo que
éstos permanezcan insolutos. Los intereses serán pagados por
semestres vencidos, los días treinta y uno de mayo y treinta de
noviembre de cada año, contra el recibo correspondiente.
CUARTO: el capital representado por los debentures se pagará en esta ciudad
capital de Guatemala en un plazo de cinco años, en cinco amortizaciones anuales,
teniendo lu gar la primera, el seis de enero de mil novecientos setenta y seis,
mediante sorteos que se harán dentro del término de cinco días antes de las fechas
señaladas para estas amortizaciones, con el objeto de determinar los números de
debentures que deben ser amortizados en cada caso, de acuerdo con la siguiente
tabla:
I Sorteo de 2,000 debentures de
Q 100,00 Q 200,000.00 H Sorteo de 2,000 debentures de
Q 100.00 Q 200,000.00 HI Sorteo de 2,000 debentures de
Q 100.00 Q 200,000.00 IV Sorteo de 2,000 debentures de
Q 100.00 Q 200,000.00 V Sorteo de 2,000 debentures de
Q 100.00 Q 200,000.00 Q 10,000.00 Q 1,000,000.00
QUINTO: a más tardar, el día anterior a la fecha de cada
amortización, deberá publicarse en el Diario Oficial y en
otro de mayor circulación, el resultado del sorteo. Los
debentures que resulten sorteados, dejarán de causar
interés desde la fecha señalada para el pago de la
amortización.
SEXTO: el pago de capital y los intereses, se hará por medio del Banco
Comercial S A. Representante Común de los debenturistas. Asimismo, Vivienda
Popular S. A. Se reserva el derecho de pagar anticipadamente los debentures
que emite, mediante sorteos extraordinarios que se verifiquen en las fechas
antes mencionadas.
SEPTIMO: los debentures emitidos están garantizados, en primer lugar, con
todos los bienes presentes y futuros de la Sociedad Creadora. Además, el valor
nominal dg los debentures, así como los intereses y demás prestaciones que
pueden derivarse a cargo de Vivienda Popular 5. A. están garantizados por el
aval que otorga la Sociedad Constructora Inmobiliaria S. A. por el total de los
debentures emitidos.
OCTAVO: para convertir el debenture en acción deberá presentarse con un
título a la Gerencia de Vivienda Popular S.A., indicando que desea convertir su
debentures en acción.
NOVENO: el Banco Comercial S. A. como representante común de
los tenedores de los debentures, se convertirá en depositario de los
fondos que produzca la colocación de este título, hasta verificar el
cumplimiento exacto de los fines de la emisión, que en el presente
caso es para comprar bienes inmuebles para la construcción de
viviendas, edificios, planificar y ejecutar lotificaciones para la venta
al público a plazos o al contado.

DECIMO: este título se tendrá por vencido, si la sociedad Vivienda

Popular S. A. deja de hacer efectivos uno solo de los pagos
pactados por intereses, si omite el sorteo en la fecha señalada y si
la sociedad no cumple la cláusula novena.
DECIMOPRIMERO: Vivienda Popular S. A. acepta la prohibición de contraer
obligaciones a largo o mediano plazo y otorgar garantías, salvo si ha sido expresamente
autorizada por la asamblea de debenturistas.

DECIMOSEGUNDO: Vivienda Popular S. A. renuncia al fuero de su domicilio y se

somete a los Tribunales de esta capital que elija el Representante Común de los
debenturistas y los tenedores de este título, los cuales quedan exonerados de la
obligación de prestar fianzas o garantías judiciales.
Guatemala, 15 de enero de 2017 .

f) BANCO COMERCIAL, S.A.

RÉPRESENTANTE COMUN
f) VIVIENDA POPULAR, S.A.
SOCIEDAD EMISORA
f) CONSTRUCTORA INMOBILIARIA, S.A.
AVALISTA
BIBLIOGRAFÍA

• http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/debentures/debentures.htm

• VILLEGAS LARA, RENÉ ARTURO. DERECHO MERCANTIL GUATEMALTECO. TOMO II.

EDITORIAL UNIVERSITARIA. UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA.
SÉPTIMA EDICIÓN. GUATEMALA. 2012.
 GRACIAS
POR SU ATENCIÓN