ELEMENTOS ESENCIALES DEL

CONTRATRO DE SOCIEDADES
El origen del acto constitutivo por el cual surge la sociedad como
persona jurídica:
• concepción contractual clásica ART. 98, 864 Co.Co.
• la teoría del acto complejo
• la teoría del acto unilateral
• la teoría del acto colectivo
• la teoría institucional.
 LA TEORÍA DEL ACTO COMPLEJO

• Desconoce también cualquier vinculación del acto social que da

origen a la sociedad con los contrato
• El acto que da origen a la sociedad, es una declaración por lo cual los
contratantes pierden sus voluntades individuales para quedar sujetos
a la voluntad del ente creado
• Esta declaración solo surte efectos entre los contratantes originales.
 TEORIA INSTITUCIONALISTA
• Los suscriptores del capital social el rol de simples adherentes a través
de una declaración de voluntad de las normas legales dictadas por el
estado, para regular la institución denominada sociedad
• Se privilegia un interés superior: el interés social sobre el interés de
los que la formaron.
• La voluntad de las partes que suscriben el acto social originario
quedará relegada a un segundo plano, prevaleciendo la voluntad del
Estado, como creador de reglas de juego.
• Los socios pueden por mayoría de voto modificar el acto primitivo
 TEORIA CONTRACTUALISTA
• contratos a través de dos tendencias
a. contrato sinalagmático: coexisten una serie de prestaciones
reciprocas.
De aplicarse esta teoría tendríamos que los efectos de un
contrato de este tipo se agotarían entre los socios suscriptores de este
y no serían aplicables para los futuros adherentes al mismo
b. contrato bilateral o plurilateral especial
el contrato de sociedad descansa en un interés común al que
pueden adherirse todos aquellos que realicen su aportación para
el logro de tal finalidad.
En caso de realizarse posteriores adhesiones no se producirá una
novación subjetiva
la plurilateralidad
características propias, inherentes, esenciales y comunes a
todos los contratos, (el consentimiento y la capacidad de
quienes contratan, objeto cierto, causa lícita y contenido
económico)
• Los administradores y directores ya no son considerados como
mandatarios de los socios; son órganos de la sociedad
• La sociedad nace de un acto jurídico voluntario, pero no es un
contrato.
• El legislador determina de manera obligatoria las formalidades de la
constitución, los socios aportan sus capitales pero sin discutir las
cláusulas, la mayoría hace la ley.
 CONTRATO DE SOCIEDADES
ARTICULO 98. <CONTRATO DE SOCIEDAD – CONCEPTO – PERSONA
JURÍDICA DISTINTA>. Por el contrato de sociedad dos o más personas
se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes
apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades
obtenidas en la empresa o actividad social.
La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona
jurídica distinta de los socios individualmente considerados.
 ELEMENTOS ESENCIALES
1) que dos o más personas concurran a crear la sociedad (pluralidad)
2) que tales personas se obliguen a constituir un fondo social (aportes)
3) que exista una finalidad lucrativa expresada en la participación
efectiva en los beneficios sociales (utilidades)
4) que el concurso de voluntades se traduzca en la realización efectiva
de una empresa de explotación económica (objeto)
• ELEMENTOS= REQUISITOS ESENCIALES
• REQUISITOS DE FONDO=EXISTENCIA DE LA SOCIEDAD/VALIDEZ DEL
CONTRATO

• REQUISITOS DE FORMA=SOLEMNIDADES LEGALES

 REQUISITOS DE FONDO
EXISTENCIA
• PLURALIDAD DE LOS ASOCIADOS
• APORTES
• BENEFICIOS COMUNES
• REPARTO DE UTILIDADES
• INTENCION DE ASOCIARSE
• ESCRITURA PUBLICA
• INSCRIPCION REGISTRO MERCANTIL
 REQUISITOS DE FONDO
VALIDEZ
• CAPACIDAD
• CONSENTIMIENTO EXENTO DE VICIOS
• OBJETO Y CAUSA LICITA
 PLURALIDAD DE LOS SOCIOS
• Refiere una multitud o número grande de algunas cosas conviviendo
en un mismo ambiente o ámbito.

cualidad o condición de ser más de uno.

La pluralidad siempre le aportará al mismo un beneficio

• “El animus societatis o affectio societatis” es la intención o propósito
de colaboración de los asociados en la empresa común.
 APORTES
• los aportes son ese conjunto de bienes corporales e incorporales
que los asociados dan con el fin de crear una sociedad comercial
• de capital, en industria y en especie.
• Art. 124 Co.Co. Entrega
 APORTES EN ESPECIE
• Articulo 126 del Co. Co. Y ss
• Son aportes de obligaciones de dar o de obligaciones de entregar
• Estimación en valor comercial.
El asociado podrá dar o entregar:
• Cosas de género o de cuerpo cierto.
• Usufructos.
• Aportes de crédito.
• Aportes de contratos.
 ART. 136 Co.Co. APORTES EN ESPECIE
• Establecimientos de comercio ART. 515 Co. Co.
• Derechos sobre la propiedad industrial
• Partes de interés, cuotas o acciones
 APORTE DE INDUSTRIA Art 137 Co.Co.
• Entregar prestaciones físicas e intelectuales a través de su actividad
personal
• Conocimiento tecnológico o científico aportado para la empresa
• Asistencia técnica
• Actividad intelectual o material que solo pueda provenir del asociado
que se ha comprometido en dicho aporte.
 CLASES
Aportes industriales con estimación
Todas esas contribuciones en favor de la sociedad que cuyo valor dependerá
de la actividad de la que se beneficiara la sociedad
• cedidos: una vez se concluya la actividad aportada y transcurrido el tiempo
que demore esa labor.
• De las primeras utilidades tras la labor realizada como aporte se consolida
el costo de la misma.
• Al final del ejercicio autoriza, con cargo al estado de ganancias y pérdidas el
valor que corresponda al aporte efectivamente realizado, redime cuotas o
acciones de capital social, su aporte cambia de naturaleza jurídica y por tanto
de régimen legal, esto es, adquiere todos los derechos que tienen un socio
capitalista
• El asociado tendrá voz y voto.
• Aportes industriales sin estimación de su valor.
• Los cuales no se incluyen en el capital social sino en el
patrimonio
• El aportante no es socio.
• Podrá ser socio única y exclusivamente si en los estatutos se fija
esa posibilidad
• No esta destinado a la liberación de acciones, cuotas o partes de
capital
• participa de las utilidades en equivalencia a la del socio con
mayor participación (parágrafo 150 del Co. Co.)
• No tiene derecho al voto y la sociedad solo se limita al pago de
sus utilidades.
 EFECTOS
• el status socii, el estado de socio.
• Participar de las utilidades, intervenir y deliberar en las reuniones de
socios , entre otros derechos.
• Exceptuando al socio de aporte industrial sin estimación.
 INCUMPLIMIENTO Art 125 Co.Co.
1. Se le apliquen unas tablas indemnizatorias a la parte
incumplida
2. A la falta de estipulación en la sociedad se le podrán aplicar
los siguientes remedios:
1. La exclusión de la sociedad al asociado incumplido.
2. Reducir su aporte a la parte correspondiente que haya
entregado o este dispuesto a entregar.
3. Hacer efectiva la entrega o pago del aporte
 REPARTICION DE UTILIDADES
Reparto es el proceso y el resultado de repartir (la acción que consiste
en la distribución de algo en sitios diferentes o que implica su división
en diversos trozos o fragmentos).
La utilidad, por su parte, es la ganancia o el beneficio que puede
obtenerse de algo.
Art 151 Co. Co. Y s.s.
 ASPECTO LEGALES
• Decisión del máximo órgano social
• S.A.= la aprobación previa de la junta directiva.
• Distribuirse tras la provisión de las reservas legales, obligatorias hasta
alcanzar los topes establecidos en la ley
• S.A.S. =Renunciar vía estatutaria a la provisión de las reservas legales.
• Reservas estatutarias y las ocasionales aprobadas por el máximo
órgano social.
• Si hubiere pérdidas de ejercicios anteriores que reduzcan el
patrimonio de la sociedad por debajo del monto total del capital, No
podrán repartirse dividendos entre los asociados.
 OPORTUNIDAD
• Reuniones ordinarias= La aprobación del monto de los dividendos y
su forma de pago
• aprobar los informes de gestión de los administradores
• Nombrar los miembros de junta directiva, revisores fiscales y demás
cargos
• 31 de marzo de cada año
• Vía estatutos, se establezca más de un ejercicio social anual y se
acuerden las fechas de celebración de estas reuniones.
 PROMESA DE CONTRATAR
• Es un convenio preliminar en el que ambas partes o una de ella se
obligan a concluir en el futuro, mas o menos próximo, un contrato
determinado.
• Art. 861 Co.Co.
• Obligación de celebrar el contrato prometido
• Elemento: a) determinar el próximo vinculo contractual
b)Prefijar el contenido esencial de ese contrato definitivo
c) Señalar fecha de su celebración
 PROMESA DE CONTRATO DE SOCIEDADES
• Art. 119 Co.co.
• por escrito
• Estipulaciones que ha de contener la escritura constitutiva (art.
110)
• condición que fije la fecha en que ha de constituirse la sociedad.
• La condición se tendrá por fallida si tardare más de dos años en
cumplirse.
• solidaria e ilimitadamente de las operaciones que celebren o
ejecuten en desarrollo de los negocios de la sociedad prometida
 PROMOTORES DE SOCIEDADES
• ART 140 Y 141 Co.co.
• Quienes hayan planeado la organización de una empresa y presentado
estudios técnicos de su factibilidad.
• Gestiones encaminadas a constituir la sociedad
• RESPONSABILIDAD: solidaria e ilimitadamente de las obligaciones
contraídas para constituir la sociedad
• PRERROGATIVAS: + Deberán constar en la escritura de constitución
+ Utilidades liquidas (bonificaciones, comisiones o
INEFICAZ DE
primas)
PLENO + NO puede exceder el 15% de las utilidades liquidas
DERECHO/Estipul en cada periodo contable
aciones distintas
+ NO pude exceder de 5 años/ 1 ejercicio o periodo
contable utilidades
 ELEMENTOS DEL CONTRATO
• VALIDEZ /ART 101Co.Co./
• REQUISITOS DE FONDO art. 104 Co.Co.
• capacidad legal
• consentimiento exento de error esencial, fuerza o dolo
• objeto y una causa lícitos

• EFECTOS=afectarán únicamente la relación contractual u obligación

del asociado en quien concurran.
 CAPACIDAD LEGAL PARA ASOCIARSE
• NO toda persona con capacidad para contraer obligaciones tiene
aptitud jurídica para asociarse.
• ART. 1502 Co. Ci.
• Ley 27 de 1977
• Menores adultos (púberes) / impúberes art 34 Co.Ci.
REPRESENTANTES
AUTORIZACION SOCIEDAD
LEGALES
LIMITADA
Asociado
SOCIEDAD EN
socios de compañías con responsabilidad limitada. SOCIEDAD
COMANDITA
ANONIMA
comanditarios
accionista

SOCIOS DE LA COLECTIVA O GESTORES DE LAS EN COMANDITA(ART. 103Co.Co.), SOCIEDADES DE HECHO

 INCAPACIDADES PARTICULARES
• Prohibiciones que la ley impone a determinadas personas para
ejecutar ciertos actos
• Son legalmente capaces pera están impedidas para realizar
válidamente ciertos actos señalados en la ley
• Imperativo/orden publico/ no analogía
• Art. 205 numeral 1 Co.Co.
• Art. 32 ley 222/95
SITUACIONES ESPECIFICAS:
1. SOCIEDADES ENTRE CONYUGES Art. 102 Co. Co.
• Pueden aportar toda clase de bines a la sociedad
• No es de prestaciones reciprocas sino de organización o colaboración
• La enajenación de los bienes se hace a favor del nuevo ente
2. SOCIEDAD ENTRE PADRES E HIJOS
ART. 102 Co. Co.
3. SOCIEDAD SOCIA O ACCIONISTA DE OTRA
• Capacidad legal= objeto
• Capacidad legal para asociarse
• SOCIEDADES COLECTIVAS ART 295 Co.Co.
• NULIDAD ABSOLUTO ord1 art. 899 Co.Co.
2. Consentimiento (animus contrahendae
societatis)
• Es el acuerdo de dos o mas voluntades sobre un mismo objeto
• Es la conformidad deliberada, consciente y libre de los contratantes
en un objeto jurídico es ansiado o querido por todos.
• Condiciones: + Emanar recíprocamente de todos los asociados
+ Finalidad común Art. 903 Co. Co.
+ Voluntad libre /conocimiento pleno del objeto del
contrato
+ Exento de todo vicio Art 900 Co.Co.
• Debe reflejar inequívocamente la intención de formar la sociedad
• Debe exteriorizarse objetivamente
• Expreso
• Elemento distintivo
• Actividad de la cual obtendrá beneficios
• Exento de error, FUERZA Y DOLO
ART. 900 Co.Co.
 ERROR
A. Error esencial. Art. 101 Co. Co.
• versa sobre los móviles determinantes del acto o contrato = falsa
causa
Naturaleza del contrato
Prestación propia o de los demás asociados
Objeto de la compañía
• común o conocidos por las partes
B) ERROR DE HECHO RESPECTO DE UN ASOCIADO ART. 107 Co.Co.
• Principios Art. 1509 y ss. Co.Ci.
• Predomina las consideraciones personales de los contratantes
• Responsabilidad solidaria e ilimitada
• Socio de la colectiva y gestores de la comandita
• Voto confianza
C. ERROR SOBRE LA ESPECIE O TIPO DE
SOCIEDAD
• Circunstancias
a. Que la sociedad sea distinta de la que el participe
entendió integrar
b. Que a consecuencia del error el socio asuma una
responsabilidad superior a la que tuvo intención de
contraer
3. OBJETO LICITO
• Cuando no contraviene la ley o el orden publico
• Inc 3 art. 104 Co. Co.
• Objeto del contrato : creación de una sociedad
con las peculiaridades propias de un
determinado tipo
• El objeto de la obligación de cada socio:
compromiso jurídico frente a la
sociedad/aportación
• El objeto social: Actividad económica
4. CAUSA LICITA
• RAZON DETERMINANTE O EL INTERES JURIDICO= STATUS SOCII
1. Contraríe la ley
• Art. 104 Co. Co. 2. sea común o conocido de los demás
consociados

• Principios ART. 1524 inc 2Co.Ci.

• EFECTOS= Afecta la vinculación contractual de la persona
=contrato = comunes o conocidos por todos
 NULIDADES
• PRINCIPIO UNIVERSAL / restitución del estado de las cosas
• No ex tunc
• Ex nunc
• Seguridad jurídica de las actividades mercantiles
• Preservar la empresa
• Desarrollo económico
1. NULIDAD ABSOLUTA
• Art. 899 Co. Co.
1) Cuando contraría una norma imperativa, salvo que la
ley disponga otra cosa; • ORDENAN EJECUTAR ACTOS / REQUISITOS= SANEARSE
• PROHIBICIONES= INSANEABLE

2) Cuando tenga causa u objeto ilícitos, y

3) Cuando se haya celebrado por persona absolutamente
incapaz.
Art. 104 Co. Co.
CARACTERISTICAS
 No pueden sanearse ni con el transcurso del Tiempo
 Extinguen por prescripción
• ALGUNAS  Susceptibles de sanearse con efecto retroactivo, sin perjuicios de
terceros de buena fe

• Incapacidad absoluta Relación contractual Art. 104 inc 1

Exclusión de la sociedad

• Nulidad por incapacidad absoluta Ratificación del asociado en quien

concurra o prescripción de 5 años . Art.
235 L 222 /95, art 108 inc 1 Co. Co.
• Nulidad de incapacidad absoluta no puede proponerse como acción u
excepción, si no por las personas respecto de las cuales exista o por
sus herederos (Art. 108 inc final Co. Co.)
• Ilicitud del objeto/causa = NO es saneable (art. 106 Co.co)
• Nulidad absoluta es saneable por prescripción extraordinaria (excepto
objeto y causa ilícita)
• La nulidad por ilicitud del objeto o de la causa puede alegarse como
acción o como excepción por cualquiera de los asociados o cualquier
tercero que tenga interés en ello (art. 105 inc 1 Co. Co. )
2. ANULABILIDAD
• Nulidad relativa
• Anulación =nulidad absoluta /relativa (rescisión)
• legitimación
• Termino prescripción
• Omitir presupuestos ordenados para asegurar el pleno
consentimiento en la celebración de los actos jurídicos
• Protección de incapaces= determinadas condiciones
• No se produce de pleno derecho
• Sanearse
Inc 1 Art. 900 Co. Co.
• Será anulable
• Persona relativamente incapaz
• Consentimiento viciado
• Saneamiento Art. 108
3. NULIDAD PARCIAL
• Art. 902 Co. Co.
• Cuando aparezca que las partes no lo habrían
celebrado sin la estipulación o parte viciada de
nulidad.
• Invalidez= todo el negocio jurídico= creador
sociedad
Circunstancias
• Afecta un numero de asociados que impida la formación o
subsistencia de la sociedad (art. 108)
• Se compruebe que los asociados no habían celbrado el contrato
sin la persona en quine concurre la nulidad (art. 902Co. Co.)
• La vinculación a la compañía del afectado con el vicio de nulidad
es esencial para la realización de la finalidad social (art. 903 Co.
Co.)
• Efectos= declaración judicial=disuelta /liquidación de su
patrimonio
• Apariencia de estar regularmente constituida/pendiente acción
EFECTOS DE LA DECLARACION NULIDAD
• Orden público
• Declarada por sentencia o laudo arbitral
• Nulidad absoluta = Art. 105 Co. Co.

• Nulidad relativa = Art. 109 Co. Co. Art. 902 Nulidad Parcial
Art. 903 nulidad que afecta el vinculo de una de
las partes
Art. 904 negocio jurídico nulo
EFECTOS:
• Socio= excluido de la sociedad=reembolso de aportes /terceros de
buena fe (concordancia con el Art. 143 inc 3 Co. Co. )
• Reembolso
• Reduccion de capital social = intervención Supersociedades (art. 145
Co. Co. )
• Sociedad= disuelta= liquidación del patrimonio social
EFECTOS NULIDAD ABSOLUTA
• Tercero de buena fe pueden hacer efectivos sus derechos contra la
sociedad
• Socios incapaces no pueden oponer la nulidad de su acto
• Los bienes aportados por los socios como las posibles utilidades en la
operaciones sociales han de ser entregadas a la entidad de
beneficencia del lugar del domicilio social principal
• Socios y administradores, responderán ilimitada y solidariamente por
el pasivo externo y los perjuicios ocasionados
• Socios y administradores o delegados quedan inhabilitados (10 años),
a partir de la ejecutoria de la sentencia judicial que declare la nulidad
absoluta.