EL ARBITRAJE EN LA

CONTRATACIÓN PÚBLICA

Juan Miguel Rojas Ascón

Árbitro del Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado

06/04/2019
 MONTOS ADJUDICADOS VS.
LAUDOS 2011
Monto Adjudicado en Millones de
40.04% 34.89% Nuevos Soles 2011 (Según Objeto)
S/. 28,707.78
Bienes
Servicios
Obras

25.07%

Laudos remitidos 2011

(Monto de controversias, según Objeto)
En Nuevos Soles
S/. 322,311,221

06/04/2019
 ¿Cuáles son los montos involucrados en el
arbitraje administrativo, según laudos remitidos al
OSCE 2011?
(En Nuevos Soles)

322,311,211.00

171,247,206.89

4,419,802.11

Monto controvertido Monto de pago Monto de pago

fijado por las partes ordenado por los ordenado por los
(*) árbitros a las árbitros a los
06/04/2019 Entidades (*) Contratistas
(*)Se excluye un (01) caso (ONP Vs. Consorcio RAMSA S.A. – GMD S.A.), pues se señala un monto controvertido desproporcionado (S/. 156’565,938.59), y
cuyo orden de pago final fue solo de S/. 485,292.
 Comportamiento de la Defensa Judicial del Estado
en los procesos arbitrales

Monto Monto de pago Número

ENTIDAD
controvertido ordenado de casos
SEDAPAL, SEDACAJ, Autoridad Portuaria 61,686,298.11 55,220,283.36 5
Provias MTC (Nacional y Descentralizado) 55,101,746.02 27,781,537.00 41
Municipalidades Provinciales 34,291,981.99 21,179,267.75 36
Municipalidades Distritales 26,474,193.00 15,625,026.00 50
Empresas del Estado (sin SEDAPAL) 35,628,072.55 10,966,012.83 35
Gobiernos Regionales 30,248,789.70 9,626,225.50 51
Proyectos y programas Especiales 22,436,302.79 8,450,232.92 27
Ministerios 15,209,483.00 6,804,370.14 21
ESSALUD 15,770,235.00 5,627,008.00 14
Universidades 6,914,959.51 5,029,054.32 7
Organismo Público Desc. (sin Aut. Nac.
Port.) 11,105,773.67 3,245,489.98 26
Empresas Municipales (sin SEDACAJ) 3,717,625.30 1,164,230.67 5
Congreso, Poder Judicial, Org.
Constitucionales
06/04/2019 3,725,751.32 528,468.59 9
TOTAL 322,311,211.96 171,247,207.06 327
 EL ARBITRAJE EN EL PERÚ
 Reconocimiento constitucional.
 Constitución de 1979.
 Constitución de 1993, art. 139.1
 Constitución de 1993, arts. 62, 63

 Ley General de Arbitraje de 1996: adopta la Ley Modelo

UNCITRAL (LMU).

 Ley de Arbitraje - D. Leg. 1071 (LA) moderniza la ley con

las modificatorias la LMU de 2006.

 Ley de Contrataciones del Estado – D. Leg. 1017 (LCE)

06/04/2019
 ¿QUÉ ES EL ARBITRAJE? (I)

 Más allá de las distintas teorías, es un

mecanismo alternativo de solución de
conflictos privado, mediante el cual las partes
en virtud de la celebración del “convenio
arbitral”, deciden someter su controversia a
terceros privados llamados árbitros, aceptando
acatar su decisión.

06/04/2019
 ¿QUÉ ES EL ARBITRAJE? (II)

 El arbitraje, es nada más ni nada menos una pura

técnica. No vale , en consecuencia, construir una
filosofía y en algunos casos una verdadera poesía en
su torno. Es una pura técnica y en cuanto tal hay que
divulgarla y conocerla para su mejor utilización.

(Bernardo María Cremades-”El proceso arbitral en los negocios internacionales”-Themis Revista de Derecho,
Segunda Época N° 11, Lima 1988)

06/04/2019
 CARACTERÍSTICAS (I)

 La solución dada por los árbitros a través del laudo es

definitiva y las partes se comprometen a acatarla.
(Artículo 54º LA).

 En la LA: Existe la posibilidad de apelar ante una

segunda instancia?

06/04/2019
 CARACTERÍSTICAS (II)

 Poder Judicial: Interviene en los casos establecidos

taxativamente por la ley, con el objeto de proteger
al arbitraje y no de intervenir en el procedimiento.

 Ejemplos: Auxilio para la actuación pruebas, casos

de anulación y ejecución de laudos. (numeral 3 del
Artículo 45 de la LA)

06/04/2019
 CARACTERÍSTICAS (III)

 La confidencialidad. Esta característica es de gran

importancia para los operadores económicos.
(Artículo 51º Nueva LA)

 El procedimiento no es rígido como los

establecidos en los Códigos Procesales. (Décima
Disposición Complementaria LA).

06/04/2019
 RESPETO AL ARBITRAJE

 En cualquier etapa del proceso arbitral, los jueces y

las autoridades administrativas se abstendrán de
oficio o a petición de parte, de conocer las
controversias derivadas de la validez, invalidez,
rescisión, resolución, nulidad, ejecución o interpretación
de los contratos y, en general, cualquier controversia
que surja desde la celebración de los mismos,
sometidos al arbitraje conforme al RLCE, debiendo
declarar nulo todo lo actuado y el archivamiento
definitivo del proceso judicial o administrativo que se
hubiere generado, en el estado en que éste se
encuentre.
06/04/2019
 INEVITABILIDAD DEL
ARBITRAJE
 Las controversias que surjan entre las partes sobre la ejecución,
interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia, nulidad o
invalidez del contrato, se resuelven mediante conciliación o
arbitraje, según el acuerdo de las partes.

 La conciliación debe realizarse en un centro de conciliación

público o acreditado por el Ministerio de Justicia.

 Los procedimientos de conciliación y/o arbitraje deben solicitarse

en cualquier momento anterior a la fecha de culminación del
contrato.

06/04/2019
 MATERIAS ARBITRABLES

Artículo 2º.- Materias susceptibles de arbitraje

1. Pueden someterse a arbitraje las controversias sobre
materias de libre disposición conforme a derecho, así
como aquellas que la ley o los tratados o acuerdos
internacionales autoricen.

Artículo 52.2.- Ley 29873

1. Nulidad de contrato, resolución de contrato,
ampliación de plazo contractual, recepción y
conformidad de la prestación, valorizaciones o
metrados, liquidación del contrato y pago.

06/04/2019
 PRINCIPIOS (I)
 Libertad de regulación

 Actores:
 a) Partes:

 Reglas propias (convenio arbitral)

 Reglamento arbitral de Institución

 Mixto

b) Árbitros: actuación supletoria.

 (Art. 34º LA)
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 PRINCIPIOS (II)
 Audiencia

 Oralidad
 Que las partes sean oídas formulando alegaciones en
su defensa .

 Contradicción

 Oportunidad de ambas partes de hacer valer sus

pretensiones
 Impugnación / anulación del laudo
06/04/2019
 PRINCIPIOS (III)
 Trato igualitario a las partes
 Mismas oportunidades a las partes de hacer valer sus
derechos.

 Buena fe
 Debe estar presente en todos los actos e intervenciones de
las partes en las actuaciones arbitrales
 Colaboración con el tribunal arbitral en el desarrollo del
arbitraje
 Renuncia a objetar forma parte de la buena fe.
 (Art. 38º y 11º LA)

06/04/2019
 PRINCIPIOS (IV)
 Celeridad
 Continuidad de los procedimientos para la solución
de las controversias.

 Inmediación
 Mayor contacto del árbitro con las partes y con los
medios probatorios admitidos en el arbitraje.

 Privacidad
 Mantenimiento obligatorio de la reserva y
confidencialidad.
06/04/2019
 PRINCIPIOS (V)
 Concentración

 Menor número de audiencias y reunir en una

sola audiencia varios actos procesales para su
actuación.

 Eliminación de actuaciones innecesarias.

06/04/2019
 CONFIDENCIALIDAD (I)
 Reserva de las actuaciones arbitrales y cualquier
información que se conozca a través de éstas .

 Alcanza a:
 Tribunal Arbitral

 Secretario arbitral

 Peritos

 Partes

 Representantes

 Asesores legales

06/04/2019
 CONFIDENCIALIDAD (II)

 Excepción: exigencia legal o pacto en contrario.

 En los arbitrajes que interviene el Estado como parte,

las actuaciones arbitrales estarán sujetas a
confidencialidad y el laudo será público, una vez
terminadas las actuaciones (Art. 51º LA).

06/04/2019
 CONVENIO ARBITRAL

06/04/2019
 MODELO DE CONVENIO
ARBITRAL AD HOC

06/04/2019
 MODELO DE CONVENIO
ARBITRAL SNA - OSCE

06/04/2019
 CONVENIO ARBITRAL (I)

 LA 2008, Art. 13.1:

 El convenio arbitral es un acuerdo por el que las partes

deciden someter a arbitraje todas las controversias o ciertas
controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas
respecto de una determinada relación jurídica contractual o
de otra naturaleza.

 RLCE, Art. 216

 Si en el convenio arbitral incluido en el contrato, no se precisa
que el arbitraje es institucional, la controversia se resolverá
mediante un arbitraje ad hoc. El arbitraje ad hoc será regulado
por las Directivas sobre la materia que para el efecto emita el
OSCE.
06/04/2019
 CONVENIO ARBITRAL TIPO EN EL
RLCE

 ¿Si el contrato no establece un convenio arbitral?.

 Todos los conflictos que deriven de la ejecución e

interpretación del presente contrato, incluidos los que se
refieran a su nulidad e invalidez, serán resueltos de
manera definitiva e inapelable mediante arbitraje de
derecho, de conformidad con lo establecido en la
normativa de contrataciones del Estado, bajo la
organización y administración de los órganos del Sistema
Nacional de Arbitraje del OSCE y de acuerdo con su
Reglamento” (Artículo 52.2)
06/04/2019
 LO QUE NO DEBEN HACER (I)

DECIMO: En todo lo relativo a la

interpretación o ejecución de este contrato,
los contratantes se someten a la Jurisdicción
de los Jueces de Lima o la Arbitral,
entiéndase esto ultimo por una dependencia
autorizada por Ley; asimismo, la sola
interposición en cualquiera de esas
Jurisdicciones obliga a las partes a su
sometimiento expreso, conviniendo en la
fórmula de árbitro único y el laudo que se
expida es inapelable.

06/04/2019
 LO QUE NO DEBEN HACER (II)

06/04/2019
 EFECTOS POSITIVO Y NEGATIVO
DEL CONVENIO ARBITRAL

 Efecto Positivo:
 Obligación de las partes de someter sus
controversias a la competencia de un tribunal
arbitral.

 Efecto Negativo:
 Los jueces y tribunales carecen de competencia
para conocer las controversias cubiertas por el
convenio arbitral.

06/04/2019
 MECANISMOS DE
PROTECCIÓN

06/04/2019
 PRINCIPIO DE AUTONOMÍA O
SEPARABILIDAD DEL CA
 El Convenio Arbitral es autónomo e independiente del contrato principal.
 El convenio arbitral que forme parte de un contrato se considerará como un acuerdo
independiente de las demás estipulaciones del mismo. La inexistencia, nulidad, anulabilidad,
invalidez o ineficacia de un contrato que contenga un convenio arbitral, no implica
necesariamente la inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia de éste. En
consecuencia, el tribunal arbitral podrá decidir sobre la controversia sometida a su conocimiento,
la que podrá versar, incluso, sobre la inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia del
contrato que contiene un convenio arbitral. (Art. 41.2, LGA 2008)

 Cuando se contrata y se pacta un convenio o cláusula arbitral, en la práctica se están

celebrando 2 contratos distintos.

 Este principio tiene la finalidad de asegurar que se logre lo que las partes quisieron al
momento de pactar el convenio arbitral, vale decir, que sus controversias se resuelvan
en la vía arbitral.

 El CA puede adoptar la forma de:

 Cláusula incluida en un contrato.
 Acuerdo independiente. (Art. 13.2, LA 2008).

06/04/2019
 PRINCIPIO KOMPETENZ-KOMPETENZ

 El tribunal arbitral es competente para conocer el fondo de la controversia y para

decidir sobre cualesquiera cuestiones conexas y accesorias a ella que se
promueva durante las actuaciones arbitrales, así como para dictar las reglas
complementarias para la adecuada conducción y desarrollo de las mismas.” (Art. 40,
LA 2008).

 El tribunal arbitral es el único competente para decidir sobre su propia

competencia, incluso sobre las excepciones u objeciones al arbitraje relativas a la
inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia del convenio arbitral o por no
estar pactado el arbitraje para resolver la materia controvertida o cualesquiera otras
cuya estimación impida entrar en el fondo de la controversia. Se encuentran
comprendidas en este ámbito las excepciones por prescripción, caducidad, cosa
juzgada y cualquier otra que tenga por objeto impedir la continuación de las
actuaciones arbitrales.
 El tribunal arbitral podrá decidir sobre la controversia sometida a su
conocimiento, la que podrá versar, incluso, sobre la inexistencia, nulidad,
anulabilidad, invalidez o ineficacia del contrato que contiene un convenio
arbitral. (Art. 41, LA 2008)
06/04/2019
 EXCEPCIÓN DE CONVENIO
ARBITRAL

 ¿Las controversias derivadas de los contratos

públicos pueden ventilarse en el Poder judicial?.

 ¿Qué hacer si una de las partes decide ir al Poder

Judicial desconociendo la existencia de un
convenio arbitral?.

 Art. 446. inc. 13. C.P.C.

06/04/2019
 Muchas gracias

Juan Miguel Rojas Ascón

jrojas@osce.gob.pe
Central telefónica: (01) 613-5500

06/04/2019