DERECHO SOCIETARIO

Y CORPORATIVO
M. SC. SIMÓN RODRÍGUEZ CASTILLO – 2019/01

UNIDAD 2 – 3º semana

“SOCIEDAD ANÓNIMA”

Duración: 11 semanas
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CARACTERÍSTICAS

Persona jurídica, sujeto de derechos y obligaciones, con

autonomía propia.
Tiene denominación social

Su capital social está representado por acciones

Sus accionistas pueden ser personas naturales o jurídicas

Sólo se admiten aportes de bienes, no de servicios.

ESTATUT
O SOCIAL Responsabilidad limitada
La composición del accionariado se conoce por la matrícula de
acciones
Pueden limitarse o prohibirse las transferencias de acciones

Su organización jurídica es única. Admite formas especiales

Es una sociedad de capitales, de estructura capitalista

 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

NATURALEZA JURÍDICA:

1. Teoría Contractualista:
• El acto constitutivo es resultado de la voluntad de las partes: contrato
con prestaciones recíprocas.
• Actos posteriores (decisiones de la sociedad) son producto de acuerdos
de los socios.
• ¿Hay prestaciones recíprocas?
• ¿Las decisiones de la sociedad son producto de negociaciones y
contratos?
• Las decisiones son de los órganos societarios. El accionista controlador
(51%) no requiere negociar.
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

NATURALEZA JURÍDICA:

2. Teoría Institucionalista:
• Niega cualquier rasgo contractual. Principal crítica.
• Al constituir una sociedad, los socios se acogen a normas pre-existentes.
• Durante la vida de la sociedad, las decisiones son de los órganos
societarios de acuerdo a lo previsto en la ley.

3. Teoría Ecléctica:
• El acto constitutivo es un contrato plurilateral.
• Contrato con prestaciones autónomas, no recíprocas.
• Durante la vida de la sociedad, las decisiones son de los órganos
societarios de acuerdo a lo previsto en la ley.
• La LGS adopta la teoría ecléctica, aunque no habla expresamente del
“contrato de sociedad” como sí lo hacía la ley anterior.
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

FORMAS DE CONSTITUCIÓN SOCIAL:

Oferta a
Simultánea
terceros Oferta privada
(Art. 53°)
(Art. 53°)
Oferta pública

• En ambos casos se entiende que existe un contrato al momento de

la constitución.
• En la constitución por oferta a terceros hay muchas personas que
se van adhiriendo a la constitución, pero siempre es un solo acto de
constitución.
• Lo único distinto es el momento en que se produce.
• En cualquier caso debe haber pluralidad de sujetos.
• Capital íntegramente suscrito y pagado al menos en 25%
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

FORMAS DE CONSTITUCIÓN SOCIAL:

1. Constitución simultánea o por un solo acto.

• Mecanismo más ágil y usual.
• Art. 54° LGS: El capital se suscribe en un solo acto cuando se firma
el acto de constitución.
• Pacto social: Acto de constitución de la sociedad, que debe indicar
quiénes son los otorgantes y cuál es el estatuto.
• Estatuto: Reglamento interno con vocación de permanencia.
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

FORMAS DE CONSTITUCIÓN SOCIAL:

2. Constitución por oferta a terceros o sucesiva.

• Supone el reconocimiento de quienes tienen el proyecto, pero no
tienen el capital suficiente.
• La suscripción se da como parte de un proceso en busca de ese
capital en terceros.
• La sociedad existirá cuando culmine el proceso de captación de
capital.

• Oferta Pública: Dirigida al público en general (a cualquier persona). Se

regula por la LGS, la LMV, Reglamento de Oferta Pública Primaria, bajo la
supervisión de la SMV. Oferta Pública Primaria.
• Oferta Privada: Dirigida a determinadas personas. Se regula por la LGS.
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

FORMAS DE CONSTITUCIÓN SOCIAL:

Oferta pública:
• Función de la SMV: Velar por que los inversionistas reciban
información veraz, suficiente y oportuna.
• Se utilizan medios masivos de comunicación.
• Proceso largo y complejo, adecuado para “levantar” grandes
cantidades de capital.
• Fundadores preparan y suscriben “Prospecto Informativo” (en la
LGS, “Programa de constitución”).
• Prospecto Informativo se entrega a la SMV. No se inscribe en
Registros Públicos.
• Contiene información financiera, estudios y proyecciones.
• Los reclamos de los inversionistas no conllevan solo
indemnizaciones, sino también sanciones administrativas.
• Si el negocio no resulta, no se puede culpar a los fundadores, salvo
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

FORMAS DE CONSTITUCIÓN SOCIAL:

Oferta privada:
• Programa de constitución: Proyecto de pacto social y estatuto.
Plazo y condiciones para la suscripción de acciones.
• Programa se inscribe en Registros Públicos.
• Proceso de suscripción. Se reciben aportes y se entregan
certificados.
• Asamblea de suscriptores: Actos y gastos de los fundadores; valor
de aportes no dinerarios; directorio; gerencia, etc.
• Escritura pública, insertando acta de la asamblea.
• Se extingue el proceso de constitución: si no se logra el mínimo de
suscripciones, o la asamblea acuerda no llevar a cabo la
constitución, o no se realiza la asamblea.
ETAPAS DE CONSTITUCIÓN POR OFERTA A TERCEROS

Programa de Redacción (57°)

constitución Depósito (58°)

Formulación (59°)
Suscripción
Plazo (59°)
de acciones
Intereses (60°)

Convocatoria (61°)

Asamblea de Quorum y acuerdos (62°)

suscriptores Competencia (65°)
Acta (64°)

Escritura Celebración (66°)

pública Inscripción
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

LOS FUNDADORES:
• En la constitución simultánea:
• Fundadores = Primeros accionistas

• En la constitución por oferta a terceros:

• Fundadores = Los otorgantes del Programa de fundación o Prospecto
Informativo

• Beneficios de los fundadores:

• En la constitución por oferta a terceros, el fundador puede no ser
accionista, pero se le puede reconocer algunos derechos y beneficios, ya
que el fundador ha invertido tiempo, ideas y posiblemente recursos
económicos.
• Acciones Gratuitas: Asignarle acciones sin exigir un correlato de aportes.
• ¿Qué problemas vemos?
• La sociedad nacería con una pérdida
• No se permite en sistemas romano – germánicos.
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

LOS FUNDADORES:
• Beneficios de los fundadores:
• Por el aporte de conocimientos, planes, ideas, experiencia, asunción de
riesgos y gastos.
• Derechos de contenido económico (art. 72° LGS) adicionales a los de su
calidad de accionistas.
• Deben constar en estatuto para ser válidos y exigibles.
• Cuando se trate de participación en utilidades, los beneficios no pueden
exceder 1/10 de la utilidad anual de los primeros 5 años, en un máximo
de 10 años.
• ¿Esta norma admite pacto en contrario?
• Existe amplia libertad para pactar derechos patrimoniales a favor de cualquier
accionista.
• En el caso de los fundadores, el 72° LGS es bastante minucioso y detallado.
• Pareciera que no se admite pacto en contrario, aunque no existe una lógica
para ello, queda abierta la posibilidad a pactar beneficios económicos por
cantidades o plazos mayores siempre que no sean con cargo a las utilidades.
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

LOS FUNDADORES:
• Responsabilidades de los fundadores:
• Art. 71° LGS: Antes de la constitución, los fundadores son solidariamente
responsables frente a aquellos con quienes hayan contratado.
• Se liberan de responsabilidad cuando esas obligaciones son ratificadas
por la sociedad (art. 7° LGS).
• OJO: En la S.A., a falta de pronunciamiento de la sociedad, se presume la
ratificación. Entonces, el plazo es para negar los actos.
• Además, son responsables por:
• Suscripción íntegra del capital
• Pago del desembolso mínimo (25%)
• Existencia de aportes no dinerarios
• Veracidad de las comunicaciones al público
• Art. 73° LGS: Responsabilidad caduca a los 2 años desde la inscripción o
desde que se deniega la constitución por oferta a terceros.
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

NULIDAD DEL PACTO SOCIAL:

• Arts. 33° - 37° LGS
• Art. 33° LGS: causales de nulidad
• Se asemeja a la anulabilidad del Derecho Civil: Es subsanable y
caduca a los 2 años de la inscripción.
• Consecuencias de la nulidad: La sociedad debe entrar en
liquidación (no se considera que nunca existió). No se afecta a los
terceros de buena fe.

CAUSALES:
• Afectación a la pluralidad de socios (incapacidad, falta de
consentimiento).
• Objeto ilícito (actividad contraria a las normas de orden público o
buenas costumbres).
• Estipulaciones contrarias a la ley.
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

NACIMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA:

• Art. 5° LGS: “La sociedad se constituye por escritura pública…”

• Art. 6° LGS: “La sociedad adquiere personalidad jurídica desde su

inscripción en el Registro…”

• ¿Desde cuándo tenemos una nueva persona jurídica con su propio

patrimonio, sus propios derechos y obligaciones?
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

ACTOS ANTERIORES A LA INSCRIPCIÓN:

• Art. 7° de la LGS.

• Antes de la inscripción, pueden realizarse actos en nombre de la

sociedad.

• Una vez inscrita la sociedad, esta debe ratificar tales actos

dentro de 3 meses.

• A falta de pronunciamiento o ratificación, se presume esta.

• Caso contrario, responsabilidad personal, ilimitada y solidaria.

• OJO: el caso de los fundadores en la S.A….

 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIÓN:
• Paso 1: Elaborar la minuta de constitución
• Paso 2: Escritura Pública
• Paso 3: Inscripción en los registros públicos
• Paso 4: Tramitar el registro único del contribuyente (RUC)
• Paso 5: Inscribir a los trabajadores en essalud
• Paso 6: Solicitar permiso, autorización o registro especial
• Paso 7: Obtener la Autorización del libro de plantillas
• Paso 8: Legalizar los libros contables
• Paso 9: Tramitar la licencia municipal
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

ACTO CONSTITUTIVO:
• Art. 5° de la LGS.
ESTATUTO
PACTO SOCIAL MINUTA
SOCIAL

Introducción

Minuta
ESCRITURA
PÚBLICA DE Insertos
CONSTITUCIÓN
Conclusiones

Partes notariales +
inscripción
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

ACTO CONSTITUTIVO:
• Art. 5° de la LGS.
Datos de los fundadores

Manifestación de la voluntad

Monto del capital social

PACTO SOCIAL
Forma de pago del capital
social

Primeros administradores

Estatuto social
 2. SOCIEDAD ANÓNIMA - CONSTITUCIÓN

ACTO CONSTITUTIVO:
• Art. 5° de la LGS.
Denominación social (9°)

Objeto social (11° y 12°)

Domicilio (20° y 21°)

Plazo de duración (19°)

Monto del capital social

ESTATUTO SOCIAL
Órganos sociales
Requisitos para la modificación del PS y/o del
estatuto
Normas sobre la gestión social

Normas para la distribución de utilidades

Régimen de disolución y liquidación

 CONCEPTOS CLAVE:
• Formas de constitución

• Fundadores

• Nacimiento de la sociedad anónima

• Nulidad del pacto social

• Actos anteriores a la inscripción

 MUCHAS GRACIAS

pcdesrod@upc.edu.pe