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Tema: La Jurisprudencia y Doctrina en el Derecho

Comparado.

La Jurisprudencia y Doctrina en el Derecho

Comparado
Introducción

• El derecho comparado busca conocer otros derechos

diferentes al de un Estado para armonizar los derechos y
mejorar el propio derecho.
• Un rol fundamental para lograr ese objetivo de conocer
otras soluciones jurídicas distintas a las nuestras lo
cumplen la Doctrina y la Jurisprudencia.
• La Doctrina y la Jurisprudencia al estudiar otros derechos
extranjeros ayudan a mejorar, reformular y perfeccionar
nuestro propio derecho.
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La Jurisprudencia y Doctrina en el Derecho

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La Jurisprudencia

• Es una fuente del derecho que está constituido por las

decisiones de los tribunales supremos que constituyen
cosa juzgada.
• Deben ser uniformes, continuas y coherentes y busca
armonizar el derecho para que las decisiones de los
tribunales sean predictibles, contribuyendo a la seguridad
jurídica.
• En nuestro país constituyen fundamentalmente
jurisprudencia las decisiones de la Corte Suprema y del
Tribunal Constitucional, las mismas que tienen carácter
vinculante.
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La Doctrina

• Es otra de las fuentes del Derecho constituida por los

estudios, investigaciones, interpretaciones y tratados que
hacen los juristas o estudiosos del Derecho para facilitar
la aplicación del mismo por los operadores jurídicos.
• Aunque no es de aplicación obligatoria, contribuyen
grandemente al perfeccionamiento del Derecho y a su
correcta aplicación por los operadores de la justicia.
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Importancia de la Jurisprudencia y la Doctrina en el Derecho
Comparado

• La jurisprudencia y la doctrina son fuentes del derecho

que contribuyen al perfeccionamiento del derecho.
• Para lograr tal propósito, es inevitable que recurran al
derecho comparado para estudiar las soluciones a los
problemas jurídicos que plantean los derechos extranjeros
y aplicarlas al derecho interno cuando sea conveniente.
• Asimismo, cumple un papel importante en preparar el
camino para la unificación de las leyes en un determinado
territorio. Por ejemplo: la unificación del derecho alemán
solo fue posible después de un largo camino de
preparación por la doctrina y la jurisprudencia.
• En el Perú, la jurisprudencia y doctrina son mucho más
creativas a nivel del Tribunal Constitucional que del Poder
Judicial.
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La Jurisprudencia y la Doctrina en el Derecho Francés

• En Francia, como en los demás países de la tradición

romano-germánica (como es el caso del Perú) se
concebía a la jurisprudencia y la doctrina como simples
medios de interpretación del derecho, que la función de
crear normas jurídicas solo le compete al legislador y que
en las resoluciones judiciales se debían invocar los textos
legales.
• Pero esa postura positivista y dogmática, ha sido
superada y hoy en día la jurisprudencia y la doctrina
tienen la misma importancia que la ley y se considera que
tienen una función esencial en la formación y
perfeccionamiento del derecho.
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La Jurisprudencia y Doctrina en el Derecho

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• Así, la función constructiva de la jurisprudencia se
manifiesta en las diferentes obras jurídicas que buscan
organizar y dar coherencia al sistema jurídico.
• También la función de la doctrina es fundamental, pues
prepara los desarrollos que el derecho experimentará por
medio de la legislación o de la jurisprudencia; sistematiza
los elementos diseminados en la ley y en l jurisprudencia
y señala la ubicación que deben ocupar en el
ordenamiento jurídico.
• De manera que, una parte importante del
perfeccionamiento de cada derecho nacional le
corresponde a los tribunales (jurisprudencia) y los
tratadistas (doctrina). Por ello, el jurista no solo debe ser
técnico en la elaboración e interpretación de los textos
legales, sino también debe esforzarse por introducir sus
ideales y principios morales, a través de la jurisprudencia
y la doctrina.
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• Se cree, erróneamente, que el papel creador de la
jurisprudencia y la doctrina desaparece con la
codificación.
• Ello no es cierto, pues reaccionado contra esta tendencia
dogmática y positivista, se considera que no debemos
limitarnos a una interpretación literal de las leyes o a su
mera exégesis (interpretación), sino que debemos
interpretarlas de acuerdo a las necesidades sociales del
momento.
• De manera que, la vuelta en la aplicación del derecho
natural debe hacerse conforme a las necesidades del
mundo actual, bajo el entorno de la globalización, el
neoliberalismo y el respeto y la protección del medio
ambiente.
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Estudio de los derechos extranjeros por la Jurisprudencia y la

Doctrina en el Derecho Francés

• En principio, es conveniente para todo derecho, así como

para el derecho francés, el estudio de los derechos
extranjeros.
• Pero es conveniente para ello ceñirnos al estudio de
instituciones de un derecho afín al nuestro, en cuanto a
los cambios legislativos, los razonamientos de los
tratadistas y a las construcciones jurisprudenciales, que
se realizan dentro de un marco ideológico similar.
• En este sentido, es de gran utilidad el estudio de los
derechos de los países latinos y germánicos y, en menor
grado los países de habla inglesa.
• Veamos, enseguida, los aportes de los diversos derechos
extranjeros al derecho francés.
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a) Aporte del Derecho Italiano

• El derecho italiano, de gran influencia alemana a su vez,

es muy semejante al derecho francés y ha estudiado los
derechos extranjeros mejor que los franceses, por lo que
han alcanzado gran prestigio en la ciencia jurídica
mundial.
• Entre los aportes que se pueden recibir tenemos: su
concepto de empresa, que toma en cuenta no solo los
elementos materiales, sino también humanos; las ideas
sobre el derecho de las obligaciones; sus teorías sobre el
derecho internacional privado y sus instituciones en
materia de derecho procesal, han sido muy útiles para
llenar las lagunas o vacíos existentes en el derecho
francés.
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b) Aporte del Derecho Alemán

• Es el que más ha sido utilizado por el derecho francés, no

solo por la amplia recepción del derecho romano que se
produjo en ambos países en el siglo XVI, sino porque
supieron separar lo positivo de su derecho de las ideas
nazis.
• Entre los aportes que se pueden recibir tenemos: el
carácter objetivista de su teoría general de la obligación,
de la declaración de voluntad y de las personas jurídicas;
su idea de exigir al deudor el pago de una obligación en
base al principio de la buena fe; la revisión de los
contratos en aplicación de la teoría de la imprevisión y la
idea de ver el contrato no como una contraposición de los
intereses de las partes contratantes, sino como una
comunidad que los une, pues ambas partes concurren
igualmente a la realización de una finalidad común.
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c) Aporte del Derecho Inglés

• También en el derecho inglés (que han reconocido

últimamente que sus derecho es más jurisprudencial que
consuetudinario), de los países que pertenecieron al
Commonwealth (Canadá, Australia) y el norteamericano,
se pueden encontrar ideas jurídicas que pueden mejorar
el derecho francés.
• Entre los aportes que se pueden recibir tenemos: la
obligación impuesta a la víctima de hacer todo lo
racionalmente posible para limitar los efectos del mismo y
también el uso de la institución del trust, que se usa en los
diversos campos del derecho: de familia (para proteger a
los incapaces), de bienes (para fundaciones y constitución
de garantías reales), de obligaciones (sobre estipulación a
favor de tercero), de derecho mercantil (sobre fundación
de sociedades), etc.
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¡Gracias!