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Universidad Escuela Libre de Derecho

Maestría MADE.
Licda. María Lucrecia Calderón
Lic. Pedro Brenes Murillo
III--2010
III
"Due Diligence". Licenciada Lucrecia
Calderón Rivera y Pedro Brenes Murillo 1
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  Desarrollo de aquella actividad que mediante
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un examen crítico de los hechos nos permitirá conocer la
verdad sobre la realidad de la compañía a adquirir
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   (diligencia debida) consiste en la
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realización de un examen riguroso y exhaustivo del
cumplimiento de dichas obligaciones por las Sociedades
Mercantiles, permitiendo la subsanación de los defectos o
deficiencias advertidas en el citado examen, permitiendo
sanearla y ponerla ´al díaµ en el cumplimiento de dichas
obligaciones..
obligaciones "Due Diligence". Licenciada Lucrecia
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´Due Diligenceµ se enmarca dentro de un proceso
de compraventa de empresas. La naturaleza de está
figura aconseja que la revisión legal debe llevarse a
cabo con anterioridad a la firma por las partes de
acuerdos vinculantes.

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ß El plazo y el calendario para ejecutar la Due Diligence y la
obligación del vendedor de facilitar a aquél y los asesores por el
mismo designados el acceso a las instalaciones, documentos e
información necesarios para llevarlo a cabo.

ßUn compromiso de confidencialidad por parte del comprador

sobre la propia negociación y con respecto a la información que le
va a facilitar.

ßLa asunción por el comprador de un compromiso de exclusividad

en virtud del cual se obliga a no negociar ni a concluir una
compraventa o transacción similar con un tercero durante un
período determinado.
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La función fundamental es encontrar riesgos que
se puedan presentar en el momento de comprar o
asociarse con una empresa, o con posterioridad a
ello;; disminuye el riesgo en la inversión y da
ello
seguridad al inversionista
inversionista..
Cuando se pretende realizar algún negocio con un
tercero (fusiones, escisiones, adquisiciones,
alianzas estratégicas y demás contratos de
colaboración) "Due Diligence". Licenciada Lucrecia
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 0
"
El ´due diligenceµ
diligenceµ no es una auditoría, toda vez
que ésta última se basa en ciertos parámetros,
reglas o medidas, los cuales no necesariamente
estarán presentes en el ´due diligenceµ
diligenceµ; por el
contrario el ´due diligenceµ
diligenceµ se desarrolla de
acuerdo a las necesidades del inversionista, según
las características de operación o las
circunstancias que rodean a la empresa o
proceso objeto de ´due diligenceµ
diligenceµ.
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ß ÷o existen parámetros predefinidos
predefinidos..
ß Determinar el alcance que tendrá la revisión revisión..
ß Se elaborará un listado de asuntos por revisar o
R
R

R
ß eberá ser preparado con la ayuda de los asesores de la
sociedad interesada.
interesada.
ß Se requiere de la participación de individuos
especializados en los diferentes temas a investigar
(puedan localizar vacíos o errores en la entrega de la
información) "Due Diligence". Licenciada Lucrecia
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1.- La mayor parte de la información que se entrega y exhibe es
confidencial y por lo tanto, es de especial cuidado mantener esta
información confidencial, no solamente entre las partes
contratantes, sino, también, con sus asesores.
asesores.

2.- La responsabilidad en la revisión de la información.

información. Los
asesores están obligados a informar cualquier evento o
circunstancia que pueda afectar la operación, mientras que los
administradores deben revisar de manera cuidadosa la
información contenida en el reporte.
reporte.

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% 

ßReducir el riesgo de transacción.
transacción.
ßAportar al comprador una evaluación
independiente y detallada del negocio. negocio.
ßRevisar la existencia de posibles pasivos ocultos o
contingencias en todas las áreas de estudio o
revisión..
revisión
ß´La empresa no era lo que parecíaµ Este es el
riesgo clave que en un proceso de Due Diligence
trata de reducir.
reducir. "Due Diligence". Licenciada Lucrecia
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(tros aspectos:
ߊabitualmente el comprador sólo analiza los datos
económico--financieros a su alcance.
económico alcance.
ßDesarrollar una estrategia coherente e informada de ´post ´post--
integraciónµ..
integraciónµ
ßIdentificar y cuantificar sinergias que puedan ser explotadas.
explotadas.
ßIdentificar cualquier pasivo oculto al respecto de las garantías
aportadas, asuntos accidentales o posibles contingencias
fiscales..
fiscales
ßDeterminar posibles contingencias medioambientales, así
como laborales referidas al personal del negocio.
negocio.
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ßSe recomienda realizar una ´Due Diligenceµ Diligenceµ en
cualquier tipo de transacción de compraventa entre
empresas, si bien la dimensión de la transacción
determinará el alcance y la duración de la misma
misma..
ßLa existencia de diversos tipos de riesgos para el
potencial comprador:
comprador: por ejemplo, la exactitud de las
cuentas y estados financieros de la sociedad, la
existencia de cargas y gravámenes que afectan a los
activos objeto de transmisión, la valoración de dichos
activos, la existencia de pasivos ocultos
ocultos..
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ßProceso de identificación y evaluación legal de las contingencias
inherentes a la adquisición proyectada, a través del cual, el
comprador obtenga mayor y mejor conocimiento de la realidad
jurídica de la sociedad involucrada en la transacción (las
contingencia ocultas representan un riesgo inaceptable en
cualquier transacción).
transacción).
ßLa revisión legal, permite al adquirente tomar una decisión en
cuanto a la conveniencia de continuar con la transacción o
desistir de la misma y, en todo caso, mejorar la formación de su
voluntad contractual.
contractual.
ßPuede existir una renegociación del precio.
precio.
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)) 
1. Precio:
Precio:
ß Una rebaja del precio de adquisición
ß Una retención o un aplazamiento en el precio de la
compraventa..
compraventa
ß El establecimiento de garantías adicionales
adicionales..
2. Las condiciones suspensivas:
suspensivas: La eficiencia de la
operación puede quedar supeditada a la previa
regularización de una situación antijurídica detectada
derivada de la existencia de diversas irregularidades
legales en la sociedad, susceptible de ser subsanadas.
subsanadas.
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  (     


!   Es habitual incluir una larga
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lista de declaraciones del vendedor sobre la
existencia, validez y regularidad de todos
aquellos elementos que configuran la empresa
y hacer constar que tales declaraciones
constituyen bases esenciales del contrato del
comprador
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 #    
  
  
 

ß Las cuentas a cobrar de la empresa
empresa..
ß Las indemnizaciones por despido que hubiere que pagar a los empleados
de la empresa.
empresa.
ß Los compromisos de no competencia y de no captación existentes o
proyectados relativos a empleados clave.
clave.
ß El proceso de transferencia dispuesto en los contratos de locación
comercial..
comercial
ß Las demandas judiciales actuales y previsibles relacionadas con la empresa
adquirida..
adquirida
ßobtener una lista completa de cada acreedor impago del vendedor antes de
iniciar la transacción para la adquisición de la empresa.
empresa.
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El análisis que se realice durante el proceso de Due
Diligence no solamente se centrará en los activos a
transferir, sino que también en cada elemento clave
relativo a la empresa a adquirir
adquirir.. Un comprador
precavido también se aseguraría de que las
ganancias proyectadas derivadas de la adquisición
fueran lo suficientemente realistas y permanentes.
permanentes.
Por lo tanto, se le recomienda al comprador
consultar a un asesor legal, contador y, si fuera
necesario a un asesor fiscal.
fiscal.
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ß 1.
1.-- Ámbito financiero y contable.
ß 2.
2.-- Posición en el mercado y aspectos
comerciales.
'.-- La calidad y efectividad de la dirección.
ß '.
È.-- Aspectos tecnológicos.
ß È.
ß 5.
5.-- Asuntos fiscales.
ß 6.
6.-- Asuntos laborales.
ß 7.
7.-- Asuntos medioambientales.
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.1   /

ß 8.
8.-- Tecnología y seguridad informática.
ß 9.
9.-- Recurso humano.

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!
ß Legal: Debe comprobar la situación legal, identificación
de riesgos asociados a la operación, determinar las
posibles contingencias en materia legal. Todo en las
áreas, corporativa, contractual, activos, licencias y
autorizaciones, propiedad intelectual, litigios.
ß Laboral: Revisión de documentación, Seguridad Social,
sistemas de retribución, contenido de contratos de alta
dirección, convenios colectivos, planes de seguros y
pensiones, pasivos laborales.

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!
ß inanciera: (btención y análisis del comportamiento
inanciera:
histórico del resultado operativo, flujos de caja (histórico),
planes de inversión, apalancamiento, circulantes y
vencimientos.. Viabilidad económico
vencimientos económico--financiera del plan
de negocio, evaluar liquidez de una inversión
inversión..
ß iscal
iscal:: Analiza, viabilidad fiscal, impacto impositivo de
proyecciones financieras, contingencias fiscales,
contabilización correcta de pasivos fiscales de la
compañía, valoración de los activos fiscales (impuestos
anticipados).. Garantías sobre riesgos fiscales.
anticipados) fiscales.

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!
ß Medioambiental: Implicaciones ambientales y sociales
han cobrado importancia. Se debe identificar y evaluar
los riesgos ambientales potenciales y la toma de
decisiones para la aplicación de medidas correctivas.
ß Comercial: Análisis (DA, competencia,
segmentación, las cuatro ´Pµ.
ß Sistemas de información: Analiza la plataforma
tecnológica, adecuación de sistemas, compatibilidad,
plataformas.

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2    
ß ase preliminar: El comprador debe especificar las
líneas maestras del encargo y elegir al o los
profesionales que se ocuparán de hacer el ´due
´due
diligenceµ.
diligence µ. Esto dependerá de las características de la
empresa y del interés del comprador.
ß ase de investigación: Es la recolección y análisis de la
información y consta de: Descripción y organización de
las sociedad, aspectos societarios, propiedades,
contratos, propiedad intelectual e industrial, asuntos
contenciosos, seguros.
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2    
ß ase de confirmación de datos: Se trata de verificar la
información recolectados y analizados para eliminar
incertidumbres y antes de arrojar un resuldado.
resuldado.
ß Elaboración del informe de ´Due
´Due Diligenceµ.
Diligenceµ. Su
estructura se puede sugerir que contenga lo siguiente:
Introducción, cuerpo del informe y resultados.

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