ABORTO ARTS.

124 A 128 DO CDIGO PENAL

Clique para editar o estilo base em escritos dos Aulas elaboradas com do subttulo mestre mestres Rogrio Greco, Guilherme Nucci, Damsio de Jesus, Victor Eduardo Rios Gonalves, dentre outros, bem como apontamentos do prprio professor ministrante da disciplina D. Penal III.

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 Conceito a interrupo da gravidez com a

conseqente morte do feto. O aborto pode ser natural, acidental ou provocado (ele criminoso ou legal).

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Talvez o aborto seja uma das infraes

penais mais controvertidas atualmente.

Nosso Cdigo Penal no define claramente o

aborto, usando to somente a expresso provocar aborto, ficando a cargo da doutrina e da jurisprudncia o esclarecimento dessa expresso.
(...) A todo instante so travadas discusses 5/3/12

que ora giram em torno da sua

Conceito de Aborto segundo Anbal Bruno

Segundo se admite geralmente, provocar

aborto interromper o processo fisiolgico da gestao, com a consequente morte do feto. Tem-se admitido muitas vezes o aborto ou como a expulso prematura do feto, ou como a interrupo do processo de gestao. Mas nem um nem outro desses fatos bastar isoladamente para caracteriz-lo.

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DEFINIO DE ABORTO POR FREDERICO MARQUES: Para o Direito Penal e do ponto de vista
mdico-legal, o aborto a interrupo voluntria da gravidez, com a morte do produto da concepo.

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CLASSIFICAO
1) NATURAL interrupo espontnea da gravidez. 2) ACIDENTAL Consequncia de traumatismo,

queda, acidentes em geral. No constitui crime. Cdigo Penal. Cdigo Penal.

3) CRIMINOSO Previsto nos arts. 124 a 127, do 4) LEGAL OU PERMITIDO Previstos no art. 128 do

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CLASSIFICAO DOUTRINRIA

Crime de mo prpria, quando realizado pela

prpria gestante (autoaborto), sendo comum nas demais hipteses quanto ao sujeito ativo; considera-se prprio quanto ao sujeito passivo, pois somente o feto e a mulher grvida podem figurar nessa condio; pode ser comissivo ou omissivo (desde que a omisso seja imprpria); doloso; de dano; material; instantneo de efeitos permanentes (caso ocorra a morte do feto, consumando o aborto); no transeunte; monosubjetivo; plurissubsistente; de forma livre. (Rogrio 5/3/12

INCIO E TRMINO DA PROTEO PELO TIPO PENAL DO ABORTO A vida tem incio a partir da concepo ou

fecundao, isto , desde o momento em que o vulo feminino fecundado pelo espermatozide masculino. Contudo, para fins de proteo por intermdio da lei penal, a vida s ter relevncia aps a nidao, que diz respeito implantao do vulo j fecundado no tero materno, o que ocorre 14 (catorze) dias aps a fecundao.

Assim, enquanto no houver a nidao no

haver possibilidade de proteo a ser 5/3/12 realizada por meio da lei penal. Dessa forma,

ABORTO CRIMINOSO
1) Objetividade jurdica: a vida do feto. Se o feto j estiver morto por causa natural e o

mdico apenas faz a retirada, no h crime, pois o que se pune no crime de aborto a conduta de tirar a vida do feto.

Tambm no h crime: A) Se o feto est morto e o agente, sem saber disso

pratica uma manobra abortiva. Temos, nessa hiptese, crime impossvel por absoluta impropriedade do objeto.
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B) Se o meio utilizado pelo agente no pode

provocar o aborto, como no caso de ingesto de medicamentos que no tm o potencial de provocar a morte do feto, ou na realizao de rezas ou simpatias para provocar o aborto. Nessas hipteses tambm ocorre crime impossvel, mas agora por absoluta ineficcia do meio.

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O aborto um delito de ao livre, todavia, os

mtodos mais usuais so a ingesto de medicamentos abortivos; introduo de objetos pontiagudos no tero, raspagem ou curetagem e suco, bem como a utilizao de agentes eltricos ou contundentes afim de causar o abortamento.

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2) Elemento subjetivo: o dolo direto ou eventual.

No existe aborto culposo como crime autnomo.

Se algum causa aborto por imprudncia responde

por leso corporal culposa, pois, nesses casos, a existncia de leso na gestante consequencia natural do fato. A vtima, nessa hiptese, a gestante.
Por outro lado, se a prpria gestante for imprudente e

der causa ao aborto, o fato ser atpico, pois no se pune a autoleso.

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3) Consumao: com a morte do feto. Mesmo

no crime de consentimento para o aborto no bastar o mero consentimento para fim de consumao, exigindo-se, a toda evidncia, a efetiva morte do feto para que o crime esteja consumado.
4) Tentativa: possvel em todas as

modalidades de aborto criminoso.

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5) Figuras tpicas: A) Auto-aborto e consentimento para o aborto (art.

124);

B) Aborto praticado com o consentimento da

gestante (art. 126);

C) Aborto praticado sem o consentimento da

gestante (art. 125).

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Auto-aborto
Art. 124 Provocar

aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque:

Pena: deteno, de um a trs anos. Possui duas modalidades: 1) Provocar aborto em si mesma (1 parte). Aqui a

prpria gestante quem pratica as manobras abortivas, quer por meios mecnicos, quer ingerindo medicamentos com essa finalidade.
A) Sujeito ativo: a gestante B) Sujeito passivo: o feto
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2) Consentir para que terceiro lhe provoque o aborto

(2 parte). Nessa hiptese, a gestante no pratica em si mesma o aborto, mas permite que uma terceira pessoa o faa. o caso comum da gestante que procura um mdico ou uma parteira e pede ( e na maioria das vezes at paga) para que pratiquem o aborto.

Se a gestante presta o consentimento, mas a

manobra abortiva no chega a ser iniciada, ainda que por circunstncias alheias sua vontade, no h tentativa de aborto, pois no se iniciou o processo de execuo, havendo mero ato preparatrio. Se, entretanto, j havia se iniciado o ato abortivo que vem a ser interrompido e o feto no morre, haver 5/3/12 tentativa.

A) Sujeito ativo a gestante. Ambas as

hipteses do art. 124 do Cdigo Penal esto classificadas como crime prprio, j que nelas o sujeito ativo a gestante. So tambm, crimes de mo prpria, uma vez que no admitem co-autoria, mas apenas participao, pois o terceiro que, com o consentimento da gestante, comete o aborto, responde por outro crime, ou seja, aquele previsto no art. 126 do Cdigo Penal.
B) Sujeito passivo o feto. C) Pena deteno de um a trs anos.
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ABORTO PROVOCADO COM O CONSENTIMENTO DA GESTANTE Art. 126 Provocar o aborto com o
consentimento da gestante:
Pena recluso, de um a quatro anos. Pargrafo nico Aplica-se a pena do artigo

anterior, se a gestante no maior de quatorze anos, ou alienada ou dbil mental, ou se o consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia.

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Gestante e provocador direito da morte do feto

deveriam responder pelo mesmo crime homenagem teoria unitria ou monista.

em

O CP, entretanto, abriu uma exceo a esta teoria e

criou um delito autnomo com pena diferenciada e mais grave para o terceiro que, com o consentimento da gestante, pratica a manobra abortiva.
Assim, conclui-se que a gestante que consente,

incide no art. 124 do CP, enquanto o terceiro que executa o aborto, com concordncia da gestante, responde pelo art. 126 do CP.

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Em face desta exceo aberta pelo CP, o

partcipe responde por qual crime?

Depende

da sua conduta. Se ligada ao consentimento da mulher, responde pelo art. 124 do CP, como, por exemplo, a amiga, o namorado, os pais, que estimulam o aborto, que acompanham a gestante at uma clnica de aborto etc. ligada estreitamente ao do terceiro que pratica manobra abortiva responde pelo art. 126 do CP, como no caso da enfermeira da clnica abortiva, da recepcionista etc.

Por outro lado, aquele que tem sua conduta

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1) Sujeito ativo: o terceiro que faz o aborto. Aqui

no se trata de crime prprio, uma vez que o terceiro pode ser qualquer pessoa.
Se quatro ou mais pessoas se unem para montar um

a clnica de aborto para atendimento de qualquer mulher grvida que pretenda realiz-lo, respondero tambm pelo crime de quadrilha ou bando (art. 288) em concurso material com todos os abortos que tenham praticado.

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2) Sujeito passivo o feto. Para a existncia desse crime necessrio que a

anuncia da gestante perdure at a consumao do aborto. Caso ela se arrependa e pea para o executor parar e no seja atendida, o crime pelo qual ele responder ser o aborto sem o consentimento da gestante e para esta o fato ser atpico.
A concordncia com o ato abortivo deve ser livre e

espontnea.

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Em certos casos mesmo que a gestante consinta o

terceiro responder por crime de aborto sem o consentimento, j que nos casos previstos no pargrafo nico do art. 126 do CP, o consentimento nunca ser considerado vlido:

A) se a gestante no maior de 14 anos; B) se alienada mental, de tal forma que lhe retire a

capacidade de entender o significado do aborto;

C)se o consentimento foi obtido mediante fraude,

grave ameaa ou violncia.

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ABORTO PROVOCADO SEM O CONSENTIMENTO DA GESTANTE Art. 125 Provocar aborto, sem o
consentimento da gestante:
Pena recluso de trs a dez anos.

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Podem ocorrer duas hipteses: 1) a vtima efetivamente no deu o consentimento.

Ex.: agresso, colocar remdio abortivo na bebida da vtima etc.;

2) a vtima consentiu, mas o consentimento no pode

ser considerado vlido em razo de estar presente uma das hipteses do art.126, pargrafo nico, do Cdigo Penal.

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1) SUJEITO ATIVO: O terceiro que pratica a manobra

abortiva.
2) SUJEITO PASSIVO: Nesse caso tanto o feto como

a gestante so consideradas vtimas do crime

3) PENA: Recluso, de trs a dez anos.

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Questes peculiares ao aborto provocado sem o consentimento da gestante:

Se a mulher est grvida de gmeos? Haver

punio por duplo aborto?

Depende. Se o sujeito sabe que se trata de

gmeos, haver concurso formal, mas se no sabe haver crime nico. Caso contrrio, haveria responsabilidade objetiva.

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Se o agente quer matar ou lesionar a mulher

e no sabe da gravidez mas acaba causando o aborto? corporal.

R: Responde s por homicdio ou leso

Em caso de tentativa de suicdio da mulher?

H tentativa de aborto?

R: No, pois no se pune a autoleso. E se ela provoca o aborto? 1 corrente: no h aborto culposo. O fato 5/3/12

ABORTO QUALIFICADO
Art. 127. As penas cominadas nos dois artigos

anteriores so aumentadas de um tero, se, em consequencia do aborto ou dos meios empregados para provoc-lo a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte.

Obs.: Este artigo, apesar de conter a expresso

forma qualificada, em verdade prev duas causas de aumento de pena.

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Observaes acerca do aborto qualificado:

1) Essas causas de aumento somente se aplicam ao

terceiro que provoca o aborto com ou sem o consentimento da gestante. No se aplicam gestante por expressa disposio legal, uma vez que a lei no pune a autoleso. leve, o agente responde apenas pelo aborto simples, ficando absorvidas as leses.

2) Se a gestante sofre leso corporal de natureza

3) As regras referentes ao aumento da pena

descritas no art. 127 so exclusivamente preterdolosas, ou seja, somente se aplicam quando o 5/3/12 agente queria apenas causar o aborto e no a leso

Em outras palavras, existe

dolo em relao ao aborto e culpa em relao ao resultado agravador. So hipteses, na verdade bastante corriqueiras no dia-adia, j que em nosso pas um grande nmero de abortos feito por pessoas sem qualquer experincia na rea mdica, com instrumentos inadequados e sem quaisquer condies higinicas, fatos que originam grande nmero de hemorragias e infeces que podem culminar naturalmente na perda da funo reprodutora (leso grave) e muitas vezes na prpria morte. 5/3/12

No obstante o art. 127 do CP contenha hipteses

preterdolosas, possvel que o aumento da pena seja aplicado quando o aborto no se consuma, mas a gestante sofre leso grave ou morre. Essa concluso decorre do prprio texto da lei, que determina o acrscimo quando as leses graves ou a morte constituem consequncias do aborto ou dos meios empregados para provoc-lo.

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Saliente-se que, se o agente quer o aborto e

tambm a morte da gestante, responde pelos dois crimes, autonomamente, em concurso. Pode ser concurso material ou formal imperfeito, dependendo do modo de execuo empregado no caso concreto.

Alm disso, quem mata a mulher ciente de

que ela est grvida e provoca a morte do feto responde tambm por homicdio doloso e por crime de aborto, ainda que no se prove que ele queria causar a morte do feto. que, ao matar mulher grvida, naturalmente o agente assumiu o risco de provocar a morte do 5/3/12feto (dolo eventual).

 Se A instiga B a provocar aborto nela prpria. A

gestante B o faz e morre. Que crime foi cometido?

R.: A responde pelo artigo 124 do CP, na condio de

partcipe e por homicdio culposo, caso fique provado que o agente atuou de forma culposa em relao morte da gestante, no se aplicando o art. 127 do CP. tomar nmero extremamente elevado de remdios abortivos, que acabam provocando sua morte. t-la instigado a praticar o ato abortivo e por homicdio culposo por ter sido imprudente ao aconselh-la a ingerir medicamentos abortivos em excesso.

Ex.: o sujeito, ao instigar o aborto, aconselha a gestante a

Responde por participao no auto-aborto em virtude de

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Uma mulher, supondo estar grvida, procura

um mdico e pede a ele que faa o aborto e atendida. Em razo do meio empregado, a gestante vem a falecer e, ao ser realizado o exame necroscpico, se constata que ela no estava grvida. Que crime cometeu o mdico?

R: Homicdio culposo. O fato de a mulher no

estar grvida afasta totalmente a incidncia do crime de aborto e, por consequencia, a aplicao do artigo 127 do CP. 5/3/12

ABORTO LEGAL
Art. 128 No se pune o aborto praticado por

mdico:

I se no h outro meio de salvar a vida da

gestante;
II se a gravidez resulta de estupro e o aborto

precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal.

H duas espcies de aborto legal. Ambas so causas especiais de excluso da ilicitude.

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1) Aborto necessrio ou teraputico ou profiltico;

1)

Aborto necessrio Possui dois requisitos:

ou

teraputico.

A) deve ser praticado por mdico; B) no haver outro meio para salvar a vida

da gestante.
Obs.: No necessrio que haja risco atual para a

gestante. Basta que se saiba que o prosseguimento da gravidez colocar em risco a vida da mulher, mesmo que o perigo seja futuro. 5/3/12

E se o mdico supe erroneamente o perigo em face

das circunstncias?
R.: no responde pelo crime sendo

de se reconhecer a descriminante putativa do art. 20, 1, do Cdigo Penal.

E se o aborto feito por enfermeira? Depende. Se o perigo para a gestante for atual, o

aborto no ser ilcito em face do estado de necessidade de terceiro, ou seja, da prpria gestante. Se, entretanto, no houver situao de risco atual, haver crime de aborto.
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2)

Aborto sentimental Possui trs requisitos:

ou

humanitrio.

A) que seja realizado por mdico; B) que haja consentimento da gestante ou

de seu representante legal, caso ela seja incapaz;

C) que a gravidez seja resultante de crime

de estupro.

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O que ocorre se o aborto sentimental for praticado

por enfermeira ou pela prpria gestante?

R.: Aqui no h situao de emergncia e ambas

respondem pelo crime. A gestante por auto aborto e a enfermeira pro aborto com consentimento.

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 H necessidade da condenao pelo estupro? R: No necessrio apenas que o mdico tenha

provas da existncia do crime (boletim de ocorrncia, inqurito policial, testemunhas etc.).

E se tiverem enganado o mdico, apresentando a

ele um boletim de ocorrncia de um estupro que, em verdade no aconteceu?

R: Em relao ao mdico no h crime, em face da

descriminante putativa, j que ele sups estar agindo acobertado por uma excludente de antijuridicidade. Haver, entretanto, para a gestante, punio por 5/3/12

ABORTO EUGENSICO - Cdigo Penal

Comentado Prof. Rogrio Greco pgs. 268/269.

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