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Al votar un proyecto que garantiza la transparencia, la publicidad, la informacin y el conocimiento ciudadano de lo que hace la Administracin Pblica, es nuestra obligacin legal y moral dar el ejemplo () Debo recordar que desde 1990 persiste un conjunto de leyes que siguen secretas, y que es hora que se hagan pblicas. () Se tratara de 159 textos legales. Lo que la Carta Fundamental manda con la expresin publicacin no es un requisito formal, sino sustantivo. Es decir, no se satisface con la mera insercin en una edicin restringida del Diario Oficial
Senador Sergio Bitar (ao 1999). Discusin en Sala. Veto Presidencial. Fuente: Historia de Ley N 19.653
No est en la cultura jurdica de que somos herederos una mayor transparencia. En el caso de Estados Unidos () es tanto que a veces se ha llegado a la obligacin de hacer reuniones formales e informales. Como las formales son pblicas, la nica manera de tomar decisiones es realizar antes reuniones informales. Entonces, se burla la transparencia. Es decir, cuando todo es tan transparente, o se derrumba el Estado, porque no se puede funcionar sera como una asamblea pblica permanente -, o se debe actuar subrepticiamente.
Senador Antonio Viera Gallo (ao 2003). Discusin en Sala. Primer Trmite Constitucional. Fuente: Historia del nuevo artculo 8 CPE.
Grado de conocimiento
las instituciones y las costumbres polticas no son los nicos factores que influyen en la calidad de la poltica econmica y social. La historia, las convicciones y las actitudes de los ciudadanos, as como los lderes, son igualmente decisivas.
En Prefacio de La poltica de las polticas pblicas: Progreso econmico y social en Amrica Latina: informe 2006. Banco Interamericano de Desarrollo, 2006
Temas a tratar
Conceptualizaciones previas Derecho de Acceso a la informacin Rgimen Jurdico en Chile
Evolucin normativa Evolucin Jurisprudencial Marco Normativo e Institucional
Conceptualizaciones previas
Valor y funcin de la informacin de dominio pblico
II. Permite proteger otros derechos fundamentales la publicidad de los actos (de los rganos del Estado), garantizada, entre otros mecanismos, por el derecho de acceso a la informacin pblica, constituye un soporte bsico para el adecuado ejercicio y defensa de los derechos fundamentales de las personas que, eventualmente, puedan resultar lesionados como consecuencia de una actuacin o de una omisin proveniente de los mismos (Considerando 9 de la STC Rol N 634-2006) III. Permiten la fiscalizacin y combate corrupcin
Reduce los espacios para prcticas de corrupcin Permite la rendicin de cuentas. Facilita el escrutinio pblico de las autoridades y permite determinar los conflictos de intereses.
Habeas Data
Derecho de las personas a conocer los datos que organismos pblicos y/o privados detentan de ellos. Instrumento de proteccin de la vida privada. En virtud de esta prerrogativa se puede:
conocer la inclusin en bancos de datos acceder a esa informacin actualizar o corregir la informacin solicitar que se garantice confidencialidad de determinada informacin obtener la supresin de datos sensibles
Transparencia Pasiva
Sujetos activos pueden solicitar informacin que detentan los sujetos obligados a proporcionarla. El principio de transparencia supone la existencia de un debido proceso para la tutela efectiva del derecho fundamental de acceso a la informacin.
Normativa Internacional
Declaracin Universal Derechos Humanos (1948) Artculo 19: Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de expresin; este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de fronteras, por cualquier medio de expresin. Pacto Internacional Derechos Civiles y Polticos (1966) Artculo 19: 2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresin; este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin Convencin Americana de Derechos Humanos (1969) Artculo 13: 1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin. Declaracin de Chapultapec (1994). Firmado por 32 mandatarios de Amrica Latina Toda persona tiene el derecho a buscar y recibir informacin, expresar opiniones y divulgarlas libremente. Nadie puede restringir o negar estos derechos. [Principio 2] Las autoridades deben estar legalmente obligadas a poner a disposicin de los ciudadanos, en forma oportuna y equitativa, la informacin generada por el sector pblico. No podr obligarse a ningn periodista a revelar sus fuentes de informacin. [Principio 3] Tratado de la Unin Europea (1997) Artculo 255: Todo ciudadano de la Unin, as como a toda persona fsica o jurdica que resida o tenga su domicilio social en un Estado miembro, tendr derecho a acceder a los documentos del Parlamento Europeo, del Consejo y de la Comisin.
Otros: Convencin Europea de los Derechos Humanos (1950). Tratado Europeo para acceso a los documentos oficiales (2008)
Desarrollo en Chile
Es un tema reciente, con avances y retrocesos. Primer atisbo en 1994 Comisin de tica Pblica.
Evolucin legislativa
Vuelta al secretismo, reversin regla de publicidad Decreto Supremo N 26 del Ministerio Secretara General de la Presidencia (2001). Regula los casos de reserva o secreto aplicables a los actos administrativos y a los documentos y antecedentes que obren en poder de los rganos de administracin del Estado, sealando entre stos que corresponde al Jefe Superior de cada servicio declarar los actos, documentos y antecedentes que estn afectos a reserva o secreto. En virtud de esta norma se dictaron ms de 100 decretos y resoluciones declarando la reserva o secreto de actos y documentos sobre materias tan objetables como:
los resultados de auditorias internas y procesos disciplinarios respecto de funcionarios pblico, los procesos de licitacin, las denuncias presentadas por los usuarios ante los servicios pblicos, los contratos de prestacin de servicios a honorarios, y las remuneraciones del personal
2004: Dictamen 49.883 de Contralora General de la Repblica. Establece la ilegalidad de estas normas
Evolucin legislativa
Reforma Constitucional. Ley 20050 (2005) Introdujo un nuevo artculo 8 a la Constitucin, consagrando el principio de "mxima revelacin", ampliando el acceso a la informacin a todos los rganos del Estado.
Derogacin expresa del Decreto N 26 Decreto N 134 de fecha 12 de diciembre de 2005 declara expresamente que con la entrada en vigencia de la reforma constitucional, toda la normativa administrativa sobre la materia queda derogada.
Desarrollo Jurisprudencial
Variada y errtica Judicial: 1. 2. 3. 4. Olmedo con Director de Aduanas (Rol 394-2000) Acoge acceso Claude Marce contra Banco Central (Rol 19-2003). En primera instancia acoge, en segunda instancia se deniega acceso. Gonzlez con Gendarmera de Chile (Rol 12090-2004). Deniega acceso, pero ordena entrega de informacin. Terram con Conaf (Rol 5226-2002). Acoge acceso
Administrativa: 1. 2. 3. Sobre publicidad de las sesiones del Concejo Municipal Sobre transparencia y publicidad de los actos administrativos Sobre juridicidad de actos administrativos que declaran reserva
Jurisprudencia Internacional
Fallo contra el Gobierno de Chile el 19 de septiembre de 2006 (Reyes y otros contra Chile)
La falta de respuesta del Estado de entregar informacin pblica por parte del Comit de Inversiones Extranjeras, vulner el derecho de acceso a informacin que protege la Convencin Americana de DD.HH. El fallo ordena al Estado de Chile eliminar el secretismo y reprocha la actitud del Poder Judicial que declaro inadmisible los recursos.
Fundamentacin: El Artculo 13 de la Convencin Americana La informacin "debe ser entregada sin necesidad de acreditar un inters directo para su obtencin o una afectacin personal Las restricciones "deben estar expresamente establecidas por ley", no deben quedar a discrecin de los funcionarios pblicos. Una restriccin debe limitarse a los objetivos permitidos por la Convencin (el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas) y debe ser proporcional al derecho de ser protegido por la restriccin. En una sociedad democrtica es indispensable que las autoridades estatales se rijan por el principio de mxima divulgacin, el cual establece la presuncin de que toda informacin es accesible, sujeto a un sistema restringido de excepciones
Inciso 2 del nuevo Artculo 8 Artculo 19 N 12 y 14 el derecho a acceder a las informaciones que obran en poder de
los rganos del Estado forma parte de la libertad de expresin que se encuentra consagrada en el artculo 19 N 12 de la Carta Fundamental Considerando 9. STC Rol N 634-2006.
Constitucin Poltica
Inciso 2 del nuevo artculo 8 Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional. Artculo 19 N 12 y 14 La libertad de emitir opinin y la de informar, sin censura previa, en cualquier forma y por cualquier medio, sin perjuicio de responder de los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de estas libertades, en conformidad a la ley, la que deber ser de qurum calificado. El derecho de presentar peticiones a la autoridad, sobre cualquier asunto de inters pblico o privado, sin otra limitacin que la de proceder en trminos respetuosos y convenientes
1. 2. 3.
Artculo 8 se encuentra en captulo primero Bases de la Institucionalidad, no como garanta fundamental. Se introduce Principio de Publicidad: Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado.. Se reconoce derecho de acceso a informacin pblica?: Se deduce de la garanta de libertad de expresin y del derecho de peticin (Artculo 19 N12 y 14 CPE). A quin obliga? rganos del Estado:
4.
Se extiende sujeto pasivo: Ejecutivo, Legislativo, Judicial, Gobiernos locales y en general otros regulados por la Constitucin. rganos, entes o personas regidas por el derecho pblico.
5.
6.
7.
Publicidad afecte debido cumplimiento de funciones de rgano requerido Derechos de las personas se vean afectados Seguridad de la Nacin Inters Nacional
Reglamento Ley: 54 artculos ms un artculo final Reglamento del Consejo de la Transparencia: 25 artculos
Regulaciones
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Concepto de Informacin Pblica Principios Transparencia Activa Derecho de acceso a la informacin (transparencia pasiva) Excepciones a la publicidad de la informacin Consejo para la Transparencia Debido proceso para el ejercicio del derecho Infracciones y sanciones
los actos y resoluciones sus fundamentos los documentos que les sirvan de sustento o complemento directo y esencial los procedimientos que se utilicen para su dictacin
2. Principios
Informan la interpretacin de la ley
1. Principio de facilitacin: La incompetencia de un rgano para ocuparse de una solicitud de informacin exige que sea ste quien enve la solicitud a la autoridad que corresponda (A33-09) y Se debe propender a utilizar el procedimiento de aclaracin establecido en el artculo 12 inciso segundo cuando la solicitud sea poco clara, antes que invocar una causal de reserva referida a requerimientos genricos (A40-09) 2. Principio de apertura: Presume pblica toda informacin en poder del Estado. Es informacin pblica toda aquella que obre en poder de los rganos de la administracin del Estado, no obstante no haya sido emitida por el propio organismo (A33-09) 3. Principio de mxima divulgacin: obliga al Estado a proporcionar la informacin en los trminos ms amplios posibles. 4. Principio de la divisibilidad: por el cual, si un acto administrativo contiene informacin reservada y pblica a la vez, debe negarse el acceso a la primera pero dar lugar al acceso de la segunda.
Principios
5. Principio de facilitacin: los rganos de la Administracin deben excluir exigencias o requisitos que puedan obstruirlo o impedirlo el ejercicio del derecho. 6. Principio de relevancia: presume que es relevante toda informacin en poder del Estado. No debe confundirse lo que es informacin no oficial con informacin secreta. No slo es pblica la informacin oficial (A19-09, Rosana Costa con INE)
7. Principio de oportunidad: Los rganos de la Administracin del Estado deben dar aplicacin preferente a las normas que les exigen dar informacin en plazos menor a eso, incluso, en cualquier momento, pues cuando existe norma expresa, los plazos breves (A34-09, Carolina Ramrez con Seremi Salud de Aysn)
8. Principio de gratuidad: la informacin de los rganos de la Administracin es gratuito. Excepcin: la LAI permite exigir el pago de los costos directos de reproduccin y dems valores que una ley expresamente autorice (art. 18 LAI)
3. Transparencia activa
Artculo 7: Los rganos de la Administracin del Estado debern mantener a disposicin permanente del pblico un conjunto de informacin relevante para la fiscalizacin de su gestin. De manera sistematizada. Actualizada mensualmente. Publicada en sus sitios electrnicos.
Entre la informacin, cabe destacar: 1) Nominas de personal y sus remuneraciones; 2) Informacin sobre el presupuesto asignado; 3) Los resultados de las auditorias al ejercicio presupuestario; 4) Las contrataciones para el suministro de bienes muebles, prestacin de servicios, ejecucin de acciones de apoyo y de obras, 5) Las contrataciones de estudios, asesoras y consultoras relacionadas con proyectos de inversin; 6) Las transferencias de fondos pblicos a personas jurdicas o naturales; 7) El diseo, montos asignados y criterio de acceso a los programas de subsidios y otros beneficios que entregue el respectivo rgano y las nminas de beneficiarios de los programas sociales en ejecucin; 8) Mecanismos de participacin ciudadana
Ojo: Permitir cruzar esta informacin con otras fuentes Forma de hacerlo cumplir: 1. 2. 3. 4. Reparticiones encargadas del control interno deben velar por cumplimiento Facultades del Consejo para la Transparencia (fiscalizar, aplicar sanciones, dictar instrucciones, formular recomendaciones, etc.) Contralora General de la Repblica (instruir sumario a solicitud del Consejo) Reclamo de cualquier persona ante el Consejo
afecte los derechos de las personas (seguridad, vida privada, salud, etc.) afecte la seguridad de la Nacin, particularmente si se refiere a la defensa nacional o la mantencin del orden pblico o la seguridad pblica. afecte el inters nacional, en especial si se refieren a la salud pblica o las relaciones internacionales y los intereses econmicos o comerciales del pas. Cuando se trate de documentos, datos o informaciones que una ley de qurum calificado haya declarado reservados o secretos, de acuerdo a las causales sealadas en el artculo 8 de la Constitucin Poltica.
Preceptos anteriores a reforma constitucional se entienden elevados a rango de quorum calificado siempre que se se funden en causales artculo 8 de la CPE (A4009.Carlos Beth con Direccin General del Territorio Martimo y Marina Mercante)
2.
3.
Corporacin autnoma de derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio Autonoma legal, no constitucional
Funciones:
1. 2. Promover la transparencia de la funcin pblica, fiscalizar el cumplimiento de las normas sobre transparencia y publicidad de la informacin de los rganos de la Administracin del Estado, y 3. garantizar el derecho de acceso a la informacin. 4 Consejeros designados por el Presidente de la Repblica, previo acuerdo del Senado. En general duran un mximo de 6 aos en sus cargos.
2 Procedimiento de amparo del derecho de acceso a la informacin ante el Consejo para la Transparencia
Plazos Reclamo por denegacin: 15 das Respuesta a reclamacin rgano requerido: 10 das Resolucin del reclamo: 5 das Reclamo ilegalidad sobre decisin del Consejo: 15 das
Plazos Reclamo ilegalidad sobre decisin del Consejo: 15 das Plazo para descargos u observaciones: 10 das Trmino probatorio: 7 das Plazo Sentencia: 10 das
8. Infracciones y Sanciones
Conductas constitutivas de infraccin:
1. Denegacin infundada del acceso a la informacin. 2. No entrega oportuna de la informacin en la forma decretada, una vez que ha sido ordenada por resolucin firme.
En caso que persista: se duplica la multa y suspende del cargo por 5 das.
Multa a beneficio fiscal de 20% a 50% de la remuneracin de la autoridad responsable del rgano o servicio de la Administracin del Estado, previa investigacin sumaria o sumario administrativo.
Debe darse publicidad de la sancin en sitios electrnicos del Consejo y del respectivo rgano o servicio.
Otras entidades
a) Contralora General de la Repblica, Banco Central, Ministerio Pblico
Principio de transparencia activa.
d) Empresas pblicas creadas por ley, empresas del Estado y sociedades en que ste tenga participacin accionaria superior al 50% o mayora en el directorio
Un rgimen especial de transparencia activa, obligndoseles a entregar a la Superintendencia a cuya fiscalizacin se encuentran sometidas, la misma informacin a que estn obligadas la sociedades annimas abiertas.
Desafos
Dar contenido a causales indeterminadas: debido cumplimiento de las funciones del rgano derechos de terceros, etc. Incorporar deber de transparencia pasiva a todos los rganos del Estado El presupuesto, la infraestructura y los funcionarios necesarios y capacitados para sistematizar la informacin pblica y publicitarla adecuadamente. Ejemplo: http://www.quintavision.cl/portal/23/04/2009/hackearon-sitioweb/